STS 940/2002, 20 de Mayo de 2002
| Ponente | Carlos Granados Pérez |
| ECLI | ES:TS:2002:3529 |
| Número de Recurso | 3502/2001 |
| Procedimiento | PENAL - 01 |
| Número de Resolución | 940/2002 |
| Fecha de Resolución | 20 de Mayo de 2002 |
| Emisor | Tribunal Supremo - Sala Segunda, de lo Penal |
SENTENCIA
En la Villa de Madrid, a veinte de Mayo de dos mil dos.
En el recurso de casación por infracción de Ley, interpuesto por el MINISTERIO FISCAL, contra sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Bizkaia ( Sección Segunda), Rollo de Sala nº 25/98, que absolvió a Alexander del delito de negativa a la prestación del servicio militar, los componentes de la Sala Segunda del Tribunal Supremo que arriba se expresan se han constituido para la Votación y Fallo, bajo la Presidencia del primero de los indicados y Ponencia del Excmo. Sr. D. Carlos Granados Pérez, siendo parte recurrida dicho acusado representado por el Procurador Sr. Martínez Benítez.
El Juzgado de Instrucción nº 2 de Baracaldo, instruyó P.A. nº 163/95 contra Alexander , por delito de negativa a la prestación del servicio militar y, una vez concluso, lo remitió a la Audiencia Provincial de Bizkaia que, con fecha 13 de septiembre de 2001 dictó Sentencia que contiene los siguientes HECHOS PROBADOS: "Unico.- se declara probado que el acusado D. Alexander , nacido el 12 de abril de 1971, sin antecedentes penales, declarado en su momento útil para el servicio militar, fue encuadrado para su cumplimiento en la R.M. Pirenaica occidental y en el cuarto llamamiento del año 1994, siendo destinado a Nir Q-1, Acuertelamiento de Soyeche en la ciudad de Munguía, en que debía incorporarse el día 16 de noviembre de 1994, según expresa comunicación que oportunamente le fue remitida por la autoridad militar con fecha 26 de octubre de 1994, llamamiento al que el inculpado no atendió, no realizando su incorporación en la fecha establecida, y remitiendo escrito de fecha 9 de noviembre de 1994 en el que mostraba su expresa negativa a la realización el servicio militar".
La sentencia de instancia dictó el siguiente pronunciamiento: "FALLAMOS: Que debemos absolver y absolvemos al acusado, D. Alexander , del delito del que era acusado por el Ministerio Fiscal, declarando de oficio las costas causadas en esta instancia.- Contra esta resolución cabe interponer recurso de casación para ante la Sala II del Tribunal Supremo, debiendo presentar, en su caso, escrito ante esta misma Sala anunciándolo en término del quinto día".
Notificada la sentencia a las partes, se preparó recurso de casación por el MINISTERIO FISCAL, remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente rollo y formalizándose el recurso.
Formado en este Tribunal el correspondiente rollo, el Ministerio Fiscal, formalizó el recurso, basándose en el siguiente motivo: UNICO.- Al amparo del lo dispuesto en el artículo 849 número 1º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal se denuncia la infracción, por indebida inaplicación del artículo 604 del Código Penal.
En igual trámite la parte recurrida impugnó el único motivo del recurso, la Sala admitió el mismo, quedando conclusos los Autos para señalamiento de Fallo cuando por turno correspondiera.
Hecho el señalamiento para Fallo, se celebraron la deliberación y votación prevenidas el día 14 de mayo de 2002.
UNICO.- Una nueva línea jurisprudencial que se apuntó ya en algunas resoluciones de esta Sala (como la de 11 de marzo de 1998), tras el Pleno no Jurisdiccional de 27 de febrero de 1998, en la cual se examinó el tratamiento penal que debía darse a la negativa a la prestación del servicio militar formulada en el momento de la presentación en el establecimiento militar donde había de prestarse el servicio, alegándose por el recluta objeción de conciencia, cristalizando en las Sentencias de esta Sala de 28 de Enero y 6 de Abril de 2000, cuyos criterios decisorios han sido definitivamente esclarecidos y ratificados en le reunión Plenaria de este Tribunal de 9 de Febrero de 2.001.
El delito por el que venía siendo acusado Alexander , absuelto en la instancia, es el que consiste en manifestar explícitamente, en el expediente incoado por la autoridad castrense, la negativa a cumplir el servicio militar "sin causa legal alguna" (art. 604 del Código Penal de 1995); sin embargo, en el caso enjuiciado no puede decirse que la negativa la hiciese "sin causa legal alguna" sino con una causa - la objeción de conciencia - que no solamente está reconocida en la ley, sino por el art. 30.3 de la Constitución española. No puede decirse que el acusado no presentó una solicitud (al menos, implícita) para ser declarado objetor de conciencia, pues ésta se admite hasta el momento mismo de su incorporación a filas, y hubiese sido razonable interpretar la manifestación de quien se negaba a realizar el servicio militar como una solicitud de que se le declarase objetor. Así consta en el rollo, ratificando en el juicio oral como recoge la sentencia de instancia, la objeción de conciencia.
En todo caso, los delitos de negativa a prestar el servicio militar (art. 604) y el de negativa al cumplimiento de la prestación social sustitutoria (art. 527) son dos tipos penales distintos que requieren, para su integración, elementos también diversos. El primero se comete no presentándose a cumplir el servicio militar sin causa justificada o negándose explícitamente a cumplirlo sin causa legal alguna, siendo en esta segunda modalidad delictiva de la que se ha considerado culpable al recurrente en la Sentencia de instancia. El segundo, por su parte, se comete, a tenor de lo dispuesto en el art. 527 Código Penal de 1995, cuando el objetor de conciencia, sin justa causa, deja de incorporarse al servicio social sustitutorio a que es llamado, lo abandona, o se niega al cumplimiento de la prestación. Pero, como dice la Sentencia citada en último lugar, "por el mero hecho de que quien se define como objetor anuncie, al tiempo que rechaza el cumplimiento del servicio militar, que tampoco aceptará la prestación social sustitutoria, no queda integrado el delito previsto en el art. 604 Código Penal Por ello, según señala la Sentencia de 28 de febrero de 2000, no podemos ahora plantearnos la aplicación del art. 527 del Código penal, por ser un delito respecto del cual no se formuló acusación, sin perjuicio de que, incoado en su día el oportuno expediente de objeción de conciencia con asignación de destino, pueda integrarse dicho tipo penal si se dan los elementos normativos del mismo.
Por consiguiente, procede desestimar el Recurso, y confirmar la Sentencia absolutoria dictada en la instancia.
III.
Debemos DECLARAR Y DECLARAMOS NO HABER LUGAR al recurso de casación por infracción de Ley interpuesto por el MINISTERIO FISCAL, contra Sentencia dictada el día 13 de septiembre de 2001, por la Audiencia Provincial de Bizkaia, Sección Segunda (Rollo de Sala 25/98) en la causa seguida contra Alexander , por delito de negativa al cumplimiento de la prestación del servicio militar. Declaramos de oficio las costas.
Comuníquese esta resolución a la mencionada Audiencia a los efectos legales oportunos con devolución de la causa que en su día remitió, interesando acuse de recibo.
Así por esta nuestra sentencia, que se publicará en la Colección Legislativa lo pronunciamos, mandamos y firmamos José Antonio Martín Pallín Carlos Granados Pérez José Jiménez Villarejo
PUBLICACION.- Leida y publicada ha sido la anterior sentencia por el Magistrado Ponente Excmo. Sr. D Carlos Granados Pérez , estando celebrando audiencia pública en el día de su fecha la Sala Segunda del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario certifico.
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SAP Granada 12/2007, 12 de Enero de 2007
...entre los presupuestos fácticos de la acusación y los términos de la condena (cfr. SS.TS. de 21 de septiembre de 1.988, 20 de mayo de 2.002 y 23 de diciembre de 2.004, entre otras muchas), procederá estimar parcialmente el recurso, y reducir las penas impuestas a las que resultan legalmente......