STS, 26 de Septiembre de 2001
| Ponente | GARCIA ANCOS, GREGORIO |
| ECLI | ES:TS:2001:7184 |
| Número de Recurso | 3523/1999 |
| Procedimiento | PENAL - 01 |
| Fecha de Resolución | 26 de Septiembre de 2001 |
| Emisor | Tribunal Supremo - Sala Segunda, de lo Penal |
SENTENCIA
En la Villa de Madrid, a veintiséis de Septiembre de dos mil uno.
En el recurso de casación por Infracción de Ley, interpuesto por el MINISTERIO FISCAL, contra sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Guipúzcoa, (Sección Primera), rollo de Sala nº 1217/97, que absolvió a Eloy , del delito de negativa a la prestación del servicio militar; los componentes de la Sala Segunda del Tribunal Supremo que arriba se expresan se han constituído para la Votación y Fallo, bajo la Presidencia del primero de los indicados y Ponencia del Excmo. Sr. D. Gregorio García Ancos, siendo parte recurrida dicho acusado representado por el Procurador Sr. D. Mariano Fernández Gastón.
El Juzgado de Instrucción nº 2 de Azpeitia, instruyó P.A. nº 17/97 contra Eloy , por delito de negativa a la prestación del servicio militar y, una vez concluso, lo remitió a la Audiencia Provincial de Guipúzcoa que, con fecha 30/7/99, dictó sentencia que contiene los siguientes Hechos Probados:
" Primero.- El acusado Eloy , nacido el 24 de julio de 1975 y sin antecedentes penales, recibió comunicación del Centro Provincial de Reclutamiento de Guipúzcoa al objeto de que se incorporase al servicio militar el 14 de Noviembre de 1996, entre las 8 y las 14 horas, en el Acuartelamiento Aizoain, en Navarra, sin que en dicha fecha se incorporase a dicho Acuartelamiento.- 2) El 10 de Noviembre de 1996, el acusado remitió al Centro Provincial de Reclutamiento de Navarra carta impresa, que le facilitó uno de los movimientos de insumisos, del siguiente tenor literal: "Manifiesto que por negarme expresamente a la realización del Servicio Militar Obligatorio, adjunto remito los papeles que se me facilitaron al recibir la orden de incorporación al CIR de Acuartelamiento Aizoain (Pamplona, Navarra)".- 3) El acusado se negó a incorporarse al cumplimiento del servicio militar por estar inducido a ello por su objeción de conciencia al servicio militar, actitud enmarcada en un movimiento de jóvenes contrarios al servicio militar obligatorio".
La Audiencia de instancia dictó el siguiente pronunciamiento:
" FALLAMOS.- Absolvemos a Eloy del delito contra el deber de prestación del servicio militar del que venía acusado por el Ministerio Fiscal, con todos los pronunciamientos favorables y declarando de oficio las costas procesales".
Notificada la sentencia a las partes, se preparó recurso de casación por el MINISTERIO FISCAL, remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente rollo y formalizándose el recurso.
Formado en este Tribunal el correspondiente rollo, el Ministerio Fiscal, formalizó el recurso, basándose en el siguiente motivo: MOTIVO UNICO.- Al amparo de lo dispuesto en el artículo 849 número 1º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal se denuncia la infracción, por indebida inaplicación del artículo 604 del Código Penal.
Instruída la parte recurrida del recurso interpuesto, que lo impugnó, la Sala admitió el mismo, quedando conclusos los Autos para señalamiento de Fallo cuando por turno correspondiera.
Hecho el señalamiento para Fallo, se celebró la votación prevenida el día 15 de Enero de 2001, dictándose en esa misma fecha Auto de Prórroga indefinido, por estar pendiente en ese momento llevar el tema del mismo al Pleno General para su resolución.
ÚNICO.- Una nueva línea jurisprudencial que se apuntó ya en algunas resoluciones de esta Sala (como la de 11 de marzo de 1998), tras el Pleno no Jurisdiccional de 27 de febrero de 1998, en la cual se examinó el tratamiento penal que debía darse a la negativa a la prestación del servicio militar formulada en el momento de la presentación en el establecimiento militar donde había de prestarse el servicio, alegándose por el recluta objeción de conciencia, cristalizando en las Sentencias de esta Sala de 28 de enero y 6 de abril de 2000, cuyos criterios decisorios han sido definitivamente esclarecidos y ratificados en le reunión Plenaria de este Tribunal de 9 de febrero de 2.001.
El delito por el que venía siendo acusado Eloy ., absuelto en la instancia, es el que consiste en manifestar explícitamente, en el expediente incoado por la autoridad castrense, la negativa a cumplir el servicio militar "sin causa legal alguna" (art. 604 del C.P. 1995); sin embargo, en el caso enjuiciado no puede decirse que la negativa la hiciese "sin causa legal alguna" sino con una causa -la objeción de conciencia- que no solamente está reconocida en la ley, sino por el art. 30.3 de la Constitución española. No puede decirse que el acusado no presentó una solicitud (al menos, implícita) para ser declarado objetor de conciencia, pues ésta se admite hasta el momento mismo de su incorporación a filas, y hubiese sido razonable interpretar la manifestación de quien se negaba a realizar el servicio militar como una solicitud de que se le declarase objetor. Así en los hechos declarados probados consta literalmente que dicho acusado: "El acusado Eloy , nacido el 24 de julio de 1975 y sin antecedentes penales, recibió comunicación del Centro Provincial de Reclutamiento de Guipúzcoa al objeto de que se incorporase al servicio militar el 14 de Noviembre de 1996, entre las 8 y las 14 horas, en el Acuartelamiento Aizoain, en Navarra, sin que en dicha fecha se incorporase a dicho Acuartelamiento.- 2) El 10 de Noviembre de 1996, el acusado remitió al Centro Provincial de Reclutamiento de Navarra carta impresa, que le facilitó uno de los movimientos de insumisos, del siguiente tenor literal: "Manifiesto que por negarme expresamente a la realización del Servicio Militar Obligatorio, adjunto remito los papeles que se me facilitaron al recibir la orden de incorporación al CIR de Acuartelamiento Aizoain (Pamplona, Navarra)".- 3) El acusado se negó a incorporarse al cumplimiento del servicio militar por estar inducido a ello por su objeción de conciencia al servicio militar, actitud enmarcada en un movimiento de jóvenes contrarios al servicio militar obligatorio".
En todo caso, los delitos de negativa a prestar el servicio militar (art. 604) y el de negativa al cumplimiento de la prestación social sustitutoria (art. 527) son dos tipos penales distintos que requieren, para su integración, elementos también diversos. El primero se comete no presentándose a cumplir el servicio militar sin causa justificada o negándose explícitamente a cumplirlo sin causa legal alguna, siendo en esta segunda modalidad delictiva de la que se ha considerado culpable al recurrente en la Sentencia de instancia. El segundo, por su parte, se comete, a tenor de lo dispuesto en el art. 527 C.P. 1995, cuando el objetor de conciencia, sin justa causa, deja de incorporarse al servicio social sustitutorio a que es llamado, lo abandona, o se niega al cumplimiento de la prestación. Pero, como dice la Sentencia citada en último lugar, "por el mero hecho de que quien se define como objetor anuncie, al tiempo que rechaza el cumplimiento del servicio militar, que tampoco aceptará la prestación social sustitutoria, no queda integrado el delito previsto en el art. 604 CP". Por ello, según señala la Sentencia de 28 de febrero de 2000, no podemos ahora plantearnos la aplicación del art. 527 del Código penal, por ser un delito respecto del cual no se formuló acusación, sin perjuicio de que, incoado en su día el oportuno expediente de objeción de conciencia con asignación de destino, pueda integrarse dicho tipo penal si se dan los elementos normativos del mismo.
Por consiguiente, procede desestimar el Recurso, y confirmar la Sentencia absolutoria dictada en la instancia.
III.
FALLO
Que debemos DECLARAR Y DECLARAMOS NO HABER LUGAR al recurso de casación por Infracción de Ley interpuesto por el MINISTERIO FISCAL, contra sentencia dictada el día 30/7/99, por la Audiencia Provincial de Guipúzcoa, Sección Primera (rollo de Sala nº 1217/97) en la causa seguida contra Eloy , por delito de negativa al cumplimiento de la prestación del servicio militar. Declaramos de oficio las costas.
Comuníquese esta resolución a la mencionada Audiencia a los efectos legales oportunos con devolución de la causa que en su día remitió, interesando acuse de recibo.
Así por esta nuestra sentencia, que se publicará en la Colección Legislativa lo pronunciamos, mandamos y firmamos
PUBLICACION.- Leida y publicada ha sido la anterior sentencia por el Magistrado Ponente Excmo. Sr. D Gregorio García Ancos , estando celebrando audiencia pública en el día de su fecha la Sala Segunda del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario certifico.
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