ATS, 21 de Abril de 2017
| Ponente | JULIAN ARTEMIO SANCHEZ MELGAR |
| ECLI | ES:TS:2017:3875A |
| Número de Recurso | 20013/2017 |
| Procedimiento | Queja |
| Fecha de Resolución | 21 de Abril de 2017 |
| Emisor | Tribunal Supremo - Sala Segunda, de lo Penal |
AUTO
En la Villa de Madrid, a veintiuno de Abril de dos mil diecisiete.
Por el Juzgado de lo Penal nº 3 de Gerona, en el Procedimiento Abreviado 50/13, se dictó sentencia de 26/04/16, que fue objeto de recurso de Apelación y por la Sección Tercera de la Audiencia Provincial, se dictó en el Rollo 660/16, sentencia de 13/12/16 , frente a ella se pretende recurso de casación cuya preparación fue denegada por auto de 02/01/17, de lo expuesto dimana este recurso de queja.
Con fecha 10 de enero, se presentó en el Registro General del Tribunal Supremo, escrito de la Procuradora Sra. Álvarez Plaza, en nombre y representación de Carlos María , personándose y formalizando este recurso de queja alejando que: "...al amparo del apartado segundo de la Disposición Transitoria Única de la L.O. 13/2015, de 5 de octubre (que entró en vigor el día 6 de diciembre de 2015), consideramos que en el caso que nos ocupa es absolutamente procedente la interposición del recurso de casación contra la sentencia dictada en apelación por la Ilma. Audiencia Provincial de Girona ya que la misma es, sin duda, una resolución judicial acordada tras la entrada en vigor de la modificación en un procedimiento penal en tramitación...".
El Ministerio Fiscal por escrito de 28 de marzo, dictaminó: "...Interesamos DEL TRIBUNAL SUPREMO que se rechace el recurso de Queja planteado puesto, QUE LO CIERTO ES, QUE EL PROCEDIMIENTO SE INICIO ANTES DEL 6 DE DICIEMBRE DE 2015 y que en los procedimientos iniciados antes de la entrada en vigor de la reforma operada en la Ley de Enjuiciamiento Criminal en materia de recurso de casación, por la Ley 41/2015, nunca es admisible ningún tipo de recurso de casación, contra las sentencias dictadas en Apelación por las Audiencia Provinciales, rigiéndose por la normativa anteriormente existente, no siendo admisible el efecto retroactivo de la reforma por expresa disposición de la ley, máxime teniendo en cuenta que hablamos de una ley procesal y no de una ley penal, por lo que no es aplicable el principio de la ley más favorable al reo...".
Se pretende recurso de casación contra Auto de la Sección Tercera, de la Audiencia Provincial de Gerona, de fecha de enero de 2017, que deniega tener por preparado el recurso de casación que el recurrente pretendía contra la sentencia de la misma Audiencia, dictada en grado de apelación frente a la sentencia del Juzgado de lo Penal nº 3 de Gerona, dictada en el Procedimiento Abreviado 50/13. Anticipemos que contra la sentencia dictada en apelación por la Audiencia Provincial no cabe casación, por ello el auto denegatorio de su preparación es ajustado a derecho y es el único objeto de este recurso de queja.
Es cierto que la modificación introducida en el art. 847 LECrim por la Ley Orgánica 41/2015 permite recurrir en casación, por infracción de ley, pero esa previsión no es aplicable al caso que nos ocupa, en procedimiento incoado en el 2013, pues la Ley 41/2015 establece en su disposición transitoria única que únicamente será aplicable la normativa de la doble instancia y en su caso el recurso de casación para los procedimientos iniciados una vez que haya entrado en vigor la modificación legislativa que lo fue en fecha 6 de diciembre de 2015. Lo que no es de aplicación al caso.
Por otro lado, las leyes procesales no son leyes penales, por lo que no se plantea el efecto retroactivo de las mismas sino que únicamente son aplicables a los procedimientos en vigor con arreglo a las circunstancias establecidas para el procedimiento aplicable, al momento de los hechos enjuiciados, siendo así que no contemplaba recurso de casación sino únicamente recurso de apelación que ya fue ejercitado.
En efecto, como precisa la STS 1336/2011, de 12 de diciembre , el art. 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil , aplicable con carácter supletorio, por prescripción del art. 4 de la misma Ley , dispone que salvo que se establezca otra cosa en las disposiciones legales de derecho transitorio, los asuntos se sustanciarán siempre con arreglo a las normas procesales vigentes, que nunca serán retroactivas.
Y sobre la retroactividad de las leyes, el Tribunal Constitucional (Sentencias 149/1995, de 16 de octubre y 374/1993, de 13 de diciembre ) recuerda que el fenómeno de la retroactividad es posible si la propia ley lo autoriza, es obligado si esta ley es de naturaleza penal pero más beneficiosa para el inculpado ( art. 25.1. C.E . y 24 C.P .) y es imposible si se trata de disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derecho ( art. 9.3 C.E .). Las leyes procesales no inciden sobre los procesos pendientes, incoados y en marcha salvo que así lo digan explícitamente, incidencia retroactiva que, de producirse, afecta habitualmente a instancias completas y no por fases o periodos dentro de un mismo grado jurisdiccional. Así esta fuera de duda, que la interpretación literal de la expresión "incoación de procedimiento" se refiere a la resolución que lo inicia, auto de incoación de D. Previas, no a las consecutivas que lo impulsan, en la misma o sucesivas instancias, en el supuesto que nos ocupa auto origen de las D. Previas 537/12 del Juzgado de Instrucción núm. 4 de Gerona, es del año 2012.
Así la inadmisión a trámite del recurso de casación, en estos supuestos en que no está expresamente autorizado, no vulnera, en absoluto, el derecho a la tutela judicial efectiva. Ciertamente, el Tribunal Constitucional así lo ha declarado en reiteradas ocasiones, como es exponente la sentencia 171/88 de 30 de septiembre , en la que se expresa que "este Tribunal ha indicado repetidamente que el derecho a la tutela jurídica efectiva consagrada en el art. 24.1 de la Constitución , se satisface también si se obtienen resoluciones de los órganos jurisdiccionales que, aún sin versar sobre el fondo de la pretensión deducida, proceden a inadmitir ésta sobre la base de una causa legal prevista y fundada en Derecho".
Y también que el derecho a la tutela jurídica efectiva ( art. 24.1 C.E .) no significa que para todas las cuestiones esté abierto necesariamente un recurso, si bien el derecho al proceso incluye el derecho al recurso, tal derecho lo es no a cualquier recurso sino solamente a aquél que las normas vigentes en el ordenamiento hayan establecido para el caso (ver STC 23/92, de 14 de febrero ).
Se desestima el recurso de queja, con imposición de las costas al recurrente ( art. 870 LECrim .).
LA SALA ACUERDA:
DESESTIMAR el recurso de queja contra auto denegatorio de la preparación del recurso de casación, dictado por la Sección Tercera, de la Audiencia Provincial de Gerona, de 02/01/17, en el Rollo 660/16, con imposición de las costas al recurrente.
Notifíquese este auto a las partes personadas y comuníquese al Tribunal que dictó la resolución recurrida, a los efectos oportunos.
Así lo acuerdan y firman los Excmos. Sres. que han constituido Sala para ver y decidir el presente, de lo que, como Secretaria, certifico.
Manuel Marchena Gomez Julian Sanchez Melgar Carlos Granados Perez
