STS, 19 de Enero de 2001

1. - El Juzgado de Instrucción núm. 4 de los de Gijón incoó Procedimiento Abreviado con el número 171 de 1998, contra Oscar y 4 más, y una vez concluso lo remitió a la Audiencia Provincial de Oviedo (Sec. 3ª) que, con fecha veintinueve de marzo de mil novecientos noventa y nueve, dictó Sentencia que contiene los siguientes Hechos Probados:

   Se declaran Hechos Probados los siguientes:

   1º) Sobre las 3:15 horas del día 26 de octubre de 1997 los acusados Benito , Oscar , Nieves e Lina , todos ellos mayores de edad, sin antecedentes penales las dos mujeres y con antecedentes penales Benito y Oscar al haber sido condenados, el primero, entre otras, en Sentencia firme de 20 de marzo de 1995 por delito de robo a la pena de tres meses de arresto mayor, y Oscar , entre otras, en Sentencia de 7 de mayo de 1993, firme el 14 de julio de 1993, por un delito de robo a la pena de dos años, 4 meses y un día de prisión menor, actuando todos ellos de común acuerdo, se dirigieron a bordo de un vehículo Seat 127 matrícula E-....-Q , que conducía Nieves , a la zona de Castiello de Bernueces, en Gijón, y mientras Nieves e Lina permanecían en el interior del vehículo, vigilando, Benito y Oscar se acercaron a un Ford Escort matrícula E-....-EN estacionado en las inmediaciones de la Escuela de Ingenieros en cuyo interior se hallaban, desnudos, Alejandro y Marí Trini . Los dos acusados, que cubrían sus rostros con sendas capuchas y portaban cada uno una escopeta de cañones recortados, rompieron el cristal de la puerta del conductor del Ford encañonando a Alejandro y Marí Trini , y obligándoles a bajar del vehículo se marcharon con él (automóvil) no sin antes arrebatar a Marí Trini una cadena de plata con una placa del grupo sanguíneo "O" positivo y otro colgante en forma de candado. En el interior del automóvil estaban sus prendas de vestir, sus documentos de identidad y una tarjeta de la Seguridad Social a nombre de Alejandro , su carné de conducir y unas 2.000 ptas. en metálico. La ropa fue recuperada junto con los documentos de identidad y la cadena de Marí Trini , renunciando ambos perjudicados a cualquier reclamación, al igual que el propietario del Ford-Escort, Carlos Alberto , que recuperó diversos efectos que llevaba asiduamente en el vehículo.

   2º) Con anterioridad a los hechos relatados en el precedente apartado 1º), los acusados Benito y Oscar , actuando de mutuo acuerdo ejecutaron los siguientes:

   A) Sobre las tres horas del día 18 de octubre de 1997, acompañados, al menos, de un tercer individuo cuya identidad se desconoce, abordaron a Fidel y a Esperanza cuando se hallaban en el interior del vehículo Citroen BX matrícula E-....-ER estacionado en el Polígono de Roces -Gijón-, portando uno de los asaltantes una escopeta de cañones recortados y los otros dos una navaja cada uno cubriéndose los rostros, dos, con una capucha y el tercero con un pañuelo, rompiendo el que llevaba la escopeta el cristal de la puerta del conductor. Acto seguido efectuó un disparo al aire exigiéndoles, a Fidel y a Esperanza , que les entregaran todo lo que contenía, además de efectos personales 6.000 ptas. en efectivo, quitándole también una cartera-agenda de piel, el reloj y las joyas que llevaba, en concreto, un reloj de pulsera dorado, un cordón grueso de oro, una cadena con una cruz de dos caravacas de oro, dos pulseras de oro. A Fidel le quitaron 2.000 ptas., las llaves del vehículo y de su domicilio y el radiocasette del vehículo. Posteriormente fueron recuperados la cartera-agenda y el radiocasette, marca Brignton, si bien éste se hallaba en deficiente estado. El valor de los efectos no recuperados que eran propiedad de Esperanza asciende a 128.000 ptas. el valor del radiocasette en buen estado era de 15.000 ptas. y el de las llaves de Fidel 2.400 ptas., ascendiendo los daños ocasionados a su vehículo a 8.800 ptas.

   B) Sobre las 7 horas del día 18 de octubre de 1997, acompañados, al menos, de un tercer individuo cuya identidad se desconoce, abordaron a Cosme y a Marta cuando se hallaban en el interior del vehículo Ford Orión matrícula U-....-UD estacionado en el área recreativa del Monte Deva -Gijón-, portando uno de los asaltantes una escopeta de cañones recortados y los otros dos un arma blanca cada uno, cubriéndose los tres el rostro con capuchas. El que llevaba la escopeta rompió el cristal de la puerta del conductor, encañonando a Cosme y Marta , exigiéndoles los tres que les entregasen el dinero que portaran. Así, a Cosme le quitaron 22.000 ptas. en metálico, las llaves del coche y de su domicilio, el anorak y el reloj (Irodman), y a Marta 3.000 ptas. en metálico, un teléfono móvil Motorola GSM una tarjeta Movi Star y un buscapersonas Beeper. Con posterioridad fueron recuperados el reloj Irodman, la tarjeta Movi Star y la funda del teléfono móvil. el valor de los efectos de Cosme no recuperados asciende a 9.900 ptas., y los que Marta a 15.500 ptas. El vehículo Ford Orión experimentó daños -le rajaron dos ruedas además de romper el cristal- tasados en 27.210 ptas.

   C) sobre las 7:20 horas del día 18 de octubre de 1997, acompañados, al menos, de un tercer individuo cuya identidad se desconoce, abordaron a Ramón y Penélope cuando se hallaban en el interior del vehículo Renault 21 matrícula D-....-UD estacionado en el área recreativa del Monte Deva -Gijón- portando uno de los asaltantes una escopeta de cañones recortados y los otros dos un arma blanca cada uno, cubriéndose los tres sus rostros, dos con capucha y el otro con un pañuelo. el que llevaba la escopeta rompió el cristal de la puerta trasera derecha encañonando a Ramón , exigiéndoles que entregaran los objetos de valor. De tal forma quitaron a Penélope un bolso conteniendo su documentación, unas 4.000 ptas. en metálico y unos pendientes de bisutería, y a Ramón una cadena de oro. En el curso de los hechos el individuo que portaba la escopeta efectuó unos disparos al aire, volviendo a cargar el arma, y como Ramón intentó quitarsela el asaltante pidió ayuda a sus compañeros, uno de los cuales clavó el arma blanca que portaba -especie de punzón- en su hombro causándole lesiones, junto con otras producidas por los cristales de la ventanilla del vehículo, de las que curó a los 10 días, necesitando una primera asistencia, sin incapacidad ocupacional, restándole como secuelas una cicatriz de 2 cms. en la cara anterior del hombro derecho y otra de 1 cm. en la cara anterior del brazo derecho 1/3 medio. Antes de huir los asaltantes efectuaron un disparo a la rueda trasera derecha del vehículo. Los dos perjudicados han renunciado a toda indemnización que les pudiera corresponder.

   D) Sobre las 7 horas del día 19 de octubre de 1997, acompañados, al menos, de un tercer individuo cuya identidad se desconoce, abordaron a Plácido y Alicia cuando se hallaban en el interior del vehículo marca Renault Megane matrícula I-....-KY estacionado cerca del Autocine Gijón, entre el Infanzón y la Providencia, portando uno de los asaltantes una escopeta de cañones recortados y los otros dos un arma blanca cada uno, cubriéndose los tres el rostro con capuchas. Uno de los asaltantes rompió el cristal delantero izquierdo del vehículo, y como Plácido intentó pedir auxilio tocando el claxon del vehículo así como coger la escopeta que portaba uno de los individuos, éste efectuó un disparo al aire, saliendo Plácido del vehículo, en cuyo momento otro de los que llevaba un arma blanca le hizo unos cortes en uno de sus brazos. Acto seguido les exigieron la entrega de las carteras y el oro que llevaban, apoderándose de tal forma de un bolso de cuero, una cartera de tela, un reloj de señora, un anillo de oro con circonitas y otro anillo de oro en forma de corazón, siendo su valor total de 22.500 ptas. A Plácido le llevaron un bolso valorado en 3.000 ptas., causándole daños en su automóvil tasados en 11.745 ptas. Asimismo éste sufrió lesiones de las que curó a los 10 días sin incapacidad ocupacional después de necesitar una primera asistencia facultativa, quedándole como secuelas una cicatriz de 7 cms. en cara ext. 1/3 distal del brazo izqdo. y una cicatriz de 2 cms. en 1/3 medio, cada interna de antebrazo derecho.

   3º) Los acusados Oscar y Benito , además de las dos escopetas que utilizaban en la ejecución de los hechos relatados en los precedentes apartados 1º) y 2º), que eran una escopeta marca AZHUR con el número de fabricación limado y otra de caza tipo americano, fabricada por CRUCELEGUI HERMANOS (Eibar), ambas con los cañones recortados, disponían de otra escopeta de caza marca "Victor Sarasqueta" con número de fabricación 143859. Ésta última había sido sustraída de una roulot en la localidad de Santurio-Gijón, propiedad de Jose Luis , en fecha no determinada entre los días 23 y 26 de octubre de 1997. La escopeta marca AZHUR había sido sustraída a su propietario Victor Manuel el día 1 de noviembre del año 1994 o 1995 en la localidad de El Entrego, La CANTERA000 nº NUM000 , San Martín del Rey Aurelio.

   4º) El acusado Gabriel , mayor de edad sin antecedentes penales, pese a conocer las actividades delictivas del resto de los acusados los albergaba en su domicilio, sito en La Camocha-Gijón c/ DIRECCION000 nº NUM001 -NUM002 . y permitía que en el mismo se ocultaran las cosas sustraídas y las armas y municiones con las que perpetraban los hechos.

2. - La Audiencia de instancia dictó el siguiente pronunciamiento:

   FALLAMOS: Que debemos condenar y condenamos:

   1º) A Benito como autor de cinco delitos de robo con violencia o intimidación; de un delito de tenencia ilícita de armas y de dos faltas de lesiones, concurriendo las circunstancias agravantes de reincidencia y empleo de disfraz en los robos, a las penas de CINCO AÑOS DE PRISIÓN por cada uno de los delitos de robo, DOS AÑOS DE PRISIÓN por el delito de tenencia ilícita de armas y MULTA DE DOS MESES con cuota diaria de mil pesetas por cada una de las faltas. Las penas de prisión conllevan la accesoria de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante su duración.

   Se absuelve libremente, con todos los pronunciamientos favorables, al citado acusado del delito de hurto que le era imputado.

   2º) A Oscar como autor de cinco delitos de robo con violencia o intimidación; de un delito de tenencia ilícita de armas y de dos faltas de lesiones, concurriendo las circunstancias agravante de reincidencia y empleo de disfraz en los robos, a las penas de CINCO AÑOS DE PRISIÓN por cada uno de los delitos de robo, DOS AÑOS DE PRISIÓN por el delito de tenencia ilícita de armas y MULTA DE DOS MESES con cuota diaria de mil pesetas por cada una de las faltas. Las penas de prisión conllevan la accesoria de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante su duración.

   Se absuelve libremente, con todos los pronunciamientos favorables, al citado acusado del delito de hurto que le era imputado.

   A Lina , como autora de un delito de robo con violencia o intimidación, sin concurrir circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a la pena de CUATRO AÑOS DE PRISIÓN con la accesoria legal de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena.

   Se absuelve libremente, con todos los pronunciamientos favorables, a la citada acusada de los cuatro delitos de robo con violencia o intimidación, del delito de tenencia ilícita de armas, del delito de hurto y de las dos faltas de lesiones, que también le eran imputadas.

   4º) A Nieves , como autora de un delito de robo con violencia o intimidación, sin concurrir circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a la pena de CUATRO AÑOS DE PRISIÓN con la accesoria legal de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena.

   Se absuelve libremente, con todos los pronunciamientos favorables, a la citada acusada de los cuatro delitos de robo con violencia o intimidación, del delito de tenencia ilícita de armas, del delito de hurto y de las dos faltas de lesiones, que también le eran imputadas.

   5º) A Gabriel , con su conformidad, como autor de un delito continuado de encubrimiento, sin concurrir circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal, a la pena de UN AÑO Y DIEZ MESES DE PRISIÓN con la accesoria legal de inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena.

   Se acuerda el comiso de las armas intervenidas, salvo que pertenezcan a un tercero no responsable de los delitos que lo motivan.

   Las costas procesales causadas se declaran en los términos indicados en el precedente Fundamento de Derecho Décimo.

   Los condenados Oscar y Benito deberán indemnizar de forma conjunta y solidaria:

   -- A Fidel en 28.200 ptas.

   -- A Esperanza en 134.000 ptas.

   -- A Cosme en 59.110 ptas.

   -- A Marta en 18.500 ptas.

   -- A Plácido en 14.245 ptas.

   -- A Alicia en 22.000 ptas.

   Todas las cantidades indicadas devengarán los intereses legales previstos en el art. 921 de la L.E.Civil.

   Para el cumplimiento de las penas les será de abono a los condenados el tiempo que han permanecido privados de libertad durante la tramitación de la causa.

3. - Notificada la Sentencia a las partes, se prepararon recursos de casación por vulneración de preceptos constitucionales e infracción de Ley, por los acusados Oscar y Nieves , que se tuvieron por anunciados, remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente rollo y formalizándose los recursos, alegando los motivos siguientes:

   Motivos aducidos en nombre de Oscar :

   MOTIVO PRIMERO.- Se articula al amparo de lo dispuesto en el artículo 5.4 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, en relación con el artículo 849.1º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, en atención a los artículos 9.3 y 120 de la Constitución Española, alegándose vulneración del principio de legalidad, y la interdicción de la arbitrariedad de los poderes públicos, un proceso con las debidas garantías, y que las sentencias sean motivadas.

   MOTIVO SEGUNDO.- Al amparo del número 1º del artículo 849 de la Ley Rituaria, por entender infringido el principio de presunción de inocencia, recogido en la Constitución Española en el artículo 120.3 en relación con el artículo 5.4 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, debiendo también considerarse infringido en los artículos 742 y 142 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

   MOTIVO TERCERO.- Se articula al amparo de lo dispuesto en el artículo 849.1º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, señalando como infringido por aplicación indebida el artículo 237 del Código Penal vigente en el momento de los hechos.

   MOTIVO CUARTO.- Se articula al amparo de lo dispuesto en el artículo 849.1º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, señalando como infringido por aplicación indebida el artículo 242.1º del Código Penal vigente en el momento de los hechos.

   MOTIVO QUINTO.- Se articula al amparo de lo dispuesto en el artículo 849.2º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, que entiende infringida la ley, cuando en la apreciación de las pruebas haya habido error de hecho, si éste resulta de documentos auténticos que muestran la equivocación evidente del Juzgador.

   MOTIVO SEXTO.- Se articula al amparo de lo dispuesto en le artículo 849.1º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, señalando como infringido por aplicación indebida el artículo 564.2º.1 del Código Penal vigente en el momento de los hechos.

   MOTIVO SÉPTIMO.- Se articula este motivo al amparo de lo dispuesto en el artículo 1º de la ley de Enjuiciamiento Criminal (sic) , que permite el recurso de casación, por el uso de conceptos jurídicos que impliquen la determinación del fallo y otros.

   Motivos aducidos en nombre de Nieves :

   MOTIVO PRIMERO.- Infracción del precepto constitucional relativo a la presunción de inocencia, al amparo de lo establecido en el número 4 del artículo 5 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, por infracción del artículo 24 de la Constitución Española que consagra el principio de presunción de inocencia.

   MOTIVO SEGUNDO.- Por infracción de Ley, al amparo del número 1º del artículo 849 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, consistente en la indebida aplicación de los artículos 237 y 242.1.2 del Código Penal.

   MOTIVO TERCERO.- Error en la apreciación de la prueba, al amparo del número 2 del artículo 849 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

4. - El Ministerio Fiscal se instruyó de los recursos interpuestos, interesando la inadmisión de todos los motivos que subsidiariamente impugna; la representación de Nieves se instruyó del otro recurso formalizado; la Sala admitió los recursos, quedando conclusos los autos para señalamiento de Vista cuando por turno correspondiera.

5. - Realizado el señalamiento para Vista se celebró la misma el día nueve de enero de dos mil uno. Con asistencia de los Letrados recurrentes D. Rodrigo González González, en defensa de Nieves , y D. Alfonso Marín Quesada, en nombre de Oscar , quienes mantuvieron sus recursos; El Ministerio Fiscal impugnó los dos recursos.

RECURSO DE Oscar .

Que debemos declarar y declaramos NO HABER LUGAR a los recursos de casación por vulneración de preceptos constitucionales e infracción de Ley, interpuestos por los acusados Oscar y Nieves , contra Sentencia, de fecha veintinueve de marzo de mil novecientos noventa y nueve, dictada por la Sección Tercera de la Audiencia Provincial de Oviedo, en causa seguida contra los mismos y otros por varios delitos de robo con violencia o con intimidación, tenencia ilícita de armas y lesiones, condenándoles al pago de las costas ocasionadas en sus respectivos recursos.

Comuníquese la presente resolución a la mencionada Audiencia a los efectos procesales oportunos, con devolución de la causa que en su día remitió, interesándole acuse de recibo.

Así por esta nuestra sentencia, que se publicará en la Colección Legislativa lo pronunciamos, mandamos y firmamos .- Excmos. Sres. Don Carlos Granados Pérez; Don Adolfo Prego de Oliver y Tolivar; y Don José Aparicio Calvo-Rubio; Firmado y Rubricado.-

PUBLICACION.- Leida y publicada ha sido la anterior sentencia por el Magistrado Ponente Excmo. Sr. D Adolfo Prego de Oliver y Tolivar , estando celebrando audiencia pública en el día de su fecha la Sala Segunda del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario certifico.