STS, 23 de Mayo de 2005

Con fecha 29 de julio de 2.003, el Juzgado de lo Social nº 13 de los de Madrid, dictó sentencia, cuya parte dispositiva es del siguiente tenor literal: FALLO "Estimando la demanda interpuesta por Dª Irene frente a la empresa Xfera Móviles, S.A., debo: 1º Declarar improcedente el despido efectuado. 2º Condenar a la empresa Xfera Móviles, S.A., a que, en el plazo de cinco días desde la notificación de esta sentencia, opte entre la readmisión del trabajador o la extinción del contrato con abono de una indemnización de 6.872,65 euros. 3º Condenar a la empresa a que, en ambos casos, abone a los actores los salarios dejados de percibir desde la fecha del despido hasta la notificación de sentencia."

La sentencia de instancia, de 29 de julio de 2.003, dictada por el Juzgado de lo Social nº 13 de Madrid, contenía los siguientes hechos probados: "1º) La actora doña Irene ha prestado servicios por cuenta de la empresa Xfera Móviles S.A. con, una antigüedad del 11 de junio de 2.001, categoría profesional de Titulado Superior, y con un salario mensual de 2003,38 euros con prorrata de pagas extraordinarias. 2º) Por resolución de fecha 18.1.02, la Autoridad Laboral, aprobó el ERE 71/2001, acordando lo siguiente: "Autorizar a la empresa Xfera Móviles S.A. la doble medida solicitada: a) de suspensión de contratos, durante un período máximo de un año, y b) la de extinción de contratos en las modalidades que se fijan en el acuerdo suscrito entre la representación empresarial y la legal de los trabajadores, siendo el número máximo de afectados, conjuntamente para arribas medidas, de hasta un máximo de 317 trabajadores. Se adjunta en anexo a la presente resolución la relación nominativa de los trabajadores afectados. También se adjuntan el acta y los acuerdos adoptados, ratificados por la representación de los trabajadores elegida para la] negociación del expediente de regulación de empleo presentado." 3º) En dicho ERE 71/2001 se alcanzó acuerdo entre la empresa y la representación de los trabajadores, pactándose -entre otras medidas- las siguientes: "Rescisión del contrato con derecho de retorno al término de la duración del ERE. Durante el tiempo que dure la rescisión del contrato la empresa abonará a cada trabajador que opte por esta medida un complemento indemnizatorio del 43% del salario bruto anual fijo, sin que este junto con la prestación por desempleo pueda superar el 85%- del referido salario. El referido complemento se abonará por doceavas partes mensualmente, siempre que se encuentre en situación legal de desempleo y previa justificación documental de dicha situación por cualquier medio de comunicación que lo acredite. Dicha cantidad se hará efectiva dentro de los cinco días siguientes a que la empresa reciba la justificación documental antes mencionada. El trabajador que así lo solicite podrá percibir de una sola vez el primer pago de tres doceavas partes del referido complemento no teniendo derecho, en este supuesto, a percibir de nuevo el complemento hasta el cuarto mes de vigencia del ERE. La referida cantidad se hará efectiva' dentro de los diez días siguientes a la fecha de aprobación del E.R.E. Durante el tiempo de la rescisión del contrato y mientras el trabajador se encuentre en situación legal de desempleo, la empresa se compromete a proporcionarle cursos de formación presencial que se estimen necesarios y que se correspondan con la titulación y función del trabajador en la empresa, y común mínimo de 12 horas mensuales por persona, informándose al respecto a la Comisión de Seguimiento."

Cláusula de retorno.

Una vez finalizado el plazo temporal de duración del ERE establecido en el ordinal tercero de este Acuerdo o cuando las necesidades de la empresa así lo requieran, dentro del referido plazo ésta incorporará a su plantilla a los trabajadores que hayan optado por acogerse a la medida complementaria de rescisión con derecho de retorno incluida. en el presente Acuerdo. El derecho de incorporación a la empresa se verificará de forma directa y automática al día siguiente del término del período de duración del ERE y se hará efectiva durante un período máximo de tres meses a partir de la finalización de mismo, con las siguientes condiciones:

1. La empresa incorporará como mínimo a un tercio de los afectados en cada uno de los tres meses.

2. Tendrán preferencia en la efectividad de la incorporación aquellos trabajadores que tengan agotada la prestación por desempleo.

3. La empresa seguirá abonando el complemento pactado en el supuesto de rescisión con retorno hasta que se produzca la efectiva incorporación.

4. La empresa reincorporará al trabajador garantizando su antigüedad de origen, categoría y salario, debidamente actualizado de acuerdo con los incrementos producidos en la empresa durante la duración del E.R.E. y demás condiciones del contrato inicial, salvo el concreto puesto de trabajo, en el supuesto de qué este haya desaparecido.

En el supuesto de que la empresa no reincorpore al trabajador por razones ajenas a la voluntad del mismo le abonará una indemnización de 65 días por año de servicio de su salario bruto anual fijo, considerando a efectos de su cómputo el período comprendido entre la fecha de ingreso en la empresa y la de finalización del E.R.E., garantía que se prolongará durante dos años desde la aprobación del mismo.

En el caso de que la empresa, antes de la finalización del ERE, ofrezca reincorporar a un trabajador deberá, notificarlo a éste, fehacientemente. La respuesta deberá ser comunicada en un plazo máximo de 15 días, sin que la reincorporación pueda superar el plazo de 30 días desde que la empresa notificó al trabajador su intención de reincorporarle. 4º) El 10-6-2002, la Autoridad Laboral, dictó en el ERE 71/2001 una resolución complementaria a la anterior de fecha 18-1-2002, acordando lo siguiente: 1º.- Hacer constar que el ámbito temporal de expediente de regulación de empleo aprobado por la resolución dictada de fecha 18 de enero de 2.002, y la aclaratoria de fecha 29 de enero de 2.002, es hasta el día 18 de enero de 2.003. 2º.- Aceptar la modificación del apartado IV del Acuerdo adjuntando a la resolución dictada el día 18 de enero de 2002 de conformidad con el nuevo Acuerdo suscrito entre la representación de XFERA MOVILES, S.A., y la representación laboral de los trabajadores afectados por el expediente, ampliando su contenido en el sentido que en el mismo se expresa, según consta en el texto adjuntado en anexo a la presente resolución. 3º.- Autorizar las rescisiones del contrato de trabajo que puedan producirse como consecuencia de la aceptación de la modificación referida en el apartado 2º precedente. 4º.- Tener por reproducidos los demás pronunciamientos recogidos en la parte dispositiva de las resoluciones de fecha 18 y 30 de enero de 2.002". 5º) El nuevo acuerdo a que se hace mención en la resolución complementaria de 10.6.02, es el siguiente: "1º. El ámbito temporal del Expediente de Regulación de empleo será de un año a contar desde el 18 de enero de 2.002, fecha de la resolución que autorizó el mismo. 2º. Los afectados por este expediente que optaron por la formula de suspensión podrán transformar ésta por la de rescisión percibiendo consiguientemente y con efectos 1º de junio de 2.002, el complemento del 43% que se pactaba, para los trabajadores que se acogieran a esta fórmula. Esta oferta tendrá validez hasta el 30 de junio de 2.002. 3º. Los afectados por el expediente en las opciones de suspendidos y rescindidos se podrán acoger a un plan de extinciones de su relación laboral con una indemnización de 65 días de salario fijo bruto por año de servicios, contabilizando a efectos indemnizatorios también el permanencia en el ERE, y con un mínimo de 9.015 euros (1.500.000.-ptas). Esta oferta tendrá validez hasta el 30 de julio de 2.002. 4º. Los afectados por el expediente en las opciones de suspendidos y rescindidos también podrán acogerse a un plan de extinción de su relación laboral que tendrá vigencia durante tres meses (1º de julio de 2.002 a 30 de septiembre de 2.002) con una indemnización de 65 días de salario fijo bruto por año de servicio, contabilizando a efectos indemnizatorios también el periodo de permanencia en el ERE. 5º. Se acuerda que los afectados por el ERE tanto suspendidos, como rescindidos o aquellos que se acojan a los planes de extinción anteriormente descritos puedan disfrutar de un plan de Outplacement proporcionado por la empresa. 6º. El acuerdo resuelto por la Dirección General de Trabajo, con fecha 18 de enero de 2.002, seguirá en vigor en todo su contenido". 6º) Nuevamente el 15.11.02 la Autoridad Laboral, dicta otra resolución complementaria acordando lo siguiente: "2º Autorizar a los trabajadores afectados por el expediente de regulación de empleo en la modalidad de rescisión de sus contratos, la posibilidad de optar por la extinción de los mismos en el plazo que transcurre desde la fecha de la presente resolución hasta el día 18 de enero de 2.003. Asimismo se llevará a cabo en las condiciones que expresan en el propio acuerdo suscrito, según consta éste en el acta de fecha 29 de octubre de 2.002, referida, adjuntada en anexo a la presente resolución". 7º) La parte actora se acogió a la medida de "rescisión con retorno", que le fue reconocida por la empresa con efectos del 1.2.03. 8º) La parte actora firmó un recibo de liquidación de partes proporcionales. 9º) La actora pasó a prestar servicios por cuenta de la empresa Aventis Pasteur MMSD, S.A., a partir del 4.2.02. Percibe en esta empresa un salario mensual de 1.959,00 euros con prorrata de pagas extraordinarias. 10º) A primeros de abril de 2.003, la actora estuvo hablando por teléfono con el Departamento de RR.HH. de la empresa demandada para conocer que iba a pasar. Luego fue personalmente el 21 de abril y habló con el Director de RR.HH., el cual indicó que respecto al ERE "no hay nada que hacer". 11º) El 12.5.03 la actora acudió a la empresa para solicitar la reincorporación. NO fue recibida por el Director de RR.HH., pero a través de la Secretaria se le indicó que no sería reincorporada a la empresa.

Posteriormente, con fecha 18 de mayo de 2.004, se dictó sentencia, cuya parte dispositiva es del siguiente tenor literal: FALLO "Que estimamos en parte el recurso de suplicación interpuesto por XFERA MOVILES, S.A., frente a la sentencia número 296/03, dictada por el Juzgado de lo Social nº 13 de los de Madrid, el día 29 de julio de 2.003, en los autos número 578/03, en procedimiento por despido seguido a instancias de Doña Irene y en consecuencia revocamos la misma parcialmente, declarando que la relación laboral entre las partes quedó extinguida con efectos de 1 de febrero de 2.002, así como el derecho de la trabajadora a percibir una indemnización derivada de la extinción por importe de 6.872,65 condenando a la empresa demandada a estar y pasar por estas declaraciones y al pago de la citada cantidad. Devuelvase al recurrente el depósito y dese a la consignación el destino legal".

Por la parte recurrente, se interpuso recurso de Casación para la Unificación de doctrina, ante esta Sala, mediante escrito amparado en lo dispuesto en el arts. 217 y siguientes, de la Ley de Procedimiento Laboral, aportando como sentencia contraria la dictada por el Tribunal Superior de Justicia de Madrid, Sala de lo Social en fecha 21 de octubre de 2.003.

Evacuado el traslado de impugnación de la parte recurrida personada y emitido el preceptivo informe de Ministerio Fiscal, en el sentido de considerar el recurso IMPROCEDENTE, se declararon conclusos los autos y se señaló día para Votación y Fallo el 16 de mayo de 2.005, quedando la Sala formada por cinco Magistrados.

Por resolución de 18 de enero de 2.002 la Administración laboral aprobó el expediente de regulación de empleo de la empresa demandada, Xfera Móviles, S.A. En el citado expediente se establecen cuatro posibilidades para los trabajadores afectados: a) suspensión del contrato; b) rescisión del contrato con derecho de retorno al término de la duración del E.R.E.; c) excedencia con reserva de puesto de trabajo y d) extinción del contrato sin derecho de retorno. El demandante optó por la opción de rescisión con retorno, que le fue reconocida con efectos de 1 de febrero de 2.002; a partir del 4 de febrero de 2.002, pasó a prestar servicios para otra empresa. La opción por la rescisión con derecho al retorno implica, con arreglo del Acuerdo 11 de enero de 2.002 alcanzado entre la empresa y los representantes de los trabajadores, en relación a lo acordado en dicho ERE, que: 1º) se percibirá un complemento indemnizatorio a la prestación por desempleo (del 43% del salario bruto anual fijo abonable por doceavas partes mensualmente) y sólo en el caso de que el trabajador se encuentre en situación de desempleo; 2º) finalizado el plazo temporal de duración del ERE o cuando las necesidades de la empresa así lo requieran, ésta debe incorporar a su plantilla a los trabajadores que hayan optado por la rescisión con derecho de retorno; el derecho de incorporación se hará efectivo durante un período máximo de tres meses a partir de la finalización del plazo de expediente. 3º) en el supuesto de que la empresa no reincorpore al trabajador por razones ajenas a la voluntad del mismo le abonará una indemnización de 65 días por año de servicio de su salario bruto anual fijo, considerando a efectos de su cómputo el período comprendido entre la fecha de ingreso en la empresa y la de finalización del ERE garantía que se prolongará durante dos años desde la aprobación del mismo. En concreto, el punto V del Acuerdo de 11 de enero de 2.002, homologado por la resolución que autoriza el ERE, establece que "en el supuesto de que la empresa no reincorpore al trabajador por razones ajenas a la voluntad del mismo le abonará una indemnización de 65 días por años de servicio de su salario bruto anual fijo, considerando a efectos de su cómputo el periodo comprendido entre la fecha de ingreso en la empresa y la de finalización del ERE, garantía que se prolongará durante dos años desde la aprobación del mismo. En el caso de que la empresa, antes de la finalización del ERE, ofrezca reincorporar a un trabajador deberá notificarlo a éste, fehacientemente. La respuesta deberá ser comunicada en un plazo máximo de 15 días, sin que la reincorporación pueda superar el plazo de 30 días desde que la empresa notificó al trabajador su intención de reincorporarle".

Terminado el 1 de febrero de 2.003 el denominado plazo de duración del ERE sin que la empresa hiciese efectivo el derecho al retorno del actor en los tres meses siguientes, éste presentó en Mayo de 2003 reclamación por despido, solicitando la readmisión o el abono de la indemnización pactada de 65 días por año de servicio. La sentencia recurrida ha considerado extinguida la relación laboral y ha condenado a la empresa a abonar la indemnización mencionada. La empresa recurre en casación para la unificación de doctrina, aportando como contradictoria la sentencia de la misma Sala de Madrid de 21 de octubre de 2.003, que desestima la demanda de un trabajador de Xfera Móviles, S.A., también afectado por el expediente de regulación de empleo autorizado por resolución de 18 de enero de 2.002 y que había optado igualmente por la rescisión con retorno. El trabajador había encontrado nueva colocación y reclamaba el 28 de junio de 2.002 una indemnización en atención a lo previsto en el punto 3 del Acuerdo de 29 de mayo de 2.002, de fecha posterior, al de 11 de enero de 2.002, y a cuyo tenor "los afectados por el expediente en las opciones de suspendidos y rescindidos se podrán acoger a un plan de extinciones de su relación laboral con una indemnización de 65 días de salario fijo bruto por año de servicio, contabilizando a efectos indemnizatorios también el periodo de permanencia en el ERE, y con un mínimo de 9.015 Euros (1.500.000.- pesetas). Esta oferta tendrá validez hasta el 30 de junio de 2.002". La sentencia de contraste estima el recurso de la empresa y desestima la demanda porque considera que el término "suspendidos o rescindidos" sólo incluye a los trabajadores que continúan desempleados.

No puede apreciarse la contradicción que se alega, porque mientras que la sentencia de contraste está interpretando el punto 3 del Acuerdo de 29 de mayo de 2.002, en el supuesto que decide la sentencia recurrida la regla aplicable es el punto IV.b) y el punto V del Acuerdo de 11 de enero de 2.002. La parte es consciente de esta diferencia, pero señala que la misma carece de transcendencia a efectos del recurso, pues lo que aquí se discute "es la posibilidad de acceder a los derechos derivados del Expediente de Regulación de Empleo, una vez encontrado trabajo". Pero no es así. Lo que se debate en las presentes actuaciones es si el actor tiene derecho a percibir la indemnización por no reincorporación, que el punto V del Acuerdo de 11 de enero de 2.002 prevé para el caso de que la empresa no proceda a la reincorporación en el periodo de tres meses siguiente a la terminación del plazo de vigencia de un año previsto para los efectos del ERE y de ahí que la reclamación se ejercita en mayo de 2.003. Por el contrario, en el supuesto que decide la sentencia de contraste de lo que se trata es del derecho a optar por la extinción con la indemnización prevista también de 65 días por año de servicio- cuando todavía no ha transcurrido el plazo de vigencia del ERE y los tres meses adicionales y cuando, por tanto, la empresa no ha incumplido la obligación de reincorporar al trabajador "suspendido o rescindido". Las pretensiones deducidas son, por tanto, distintas y también es distinta la perspectiva de valoración de la situación de "suspendido o rescindido" a estos efectos.

Por otra parte, el recurso tampoco podría prosperar por falta de fundamentación de las infracciones legales que se denuncian. En efecto, lo que se está planteando como causa de impugnación de la sentencia recurrida es una interpretación incorrecta de una de las cláusulas del Acuerdo de 11 de enero de 2.002. Pues bien, tratándose de una cláusula contractual -el acuerdo mencionado no es un convenio colectivo estatutario- y no de una norma del ordenamiento jurídico, este problema sólo puede acceder a la casación cuando, conforme a lo que establece el apartado e) del artículo 205 de la Ley de Procedimiento Laboral en relación con el artículo 477.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, se denuncie la infracción de una norma estatal sobre la interpretación de los contratos (sentencias de 27 de mayo de 1999, 27 de abril de 2.001, 17 de julio de 2.000, 11 de diciembre de 2.003). El recurrente así lo hace y en este sentido cita como infringidos los artículos 1281, 1285 y 1286 del Código Civil en relación con el artículo 51.4 y 5 del Estatuto de los Trabajadores. Pero a lo largo de todo el desarrollo del motivo no hay ninguna referencia a los distintos cánones interpretativos que han podido ser vulnerados por la interpretación de la sentencia recurrida. Desde luego, no se aborda la aplicación del criterio sistemático (artículo 1285 del Código Civil), ni el de la adecuación (artículo 1286 del Código Civil). Sólo al final del motivo se dice que la concesión de una indemnización al actor varios meses después de perder su condición de desempleado "vulnera no sólo la literalidad de los acuerdos, sino la finalidad de los mismos, que no es otra que la de establecer una serie de garantías económicas a quienes quedan en desempleo". Pero la parte recurrente no indica por qué se vulnera la letra de la regla cuando ésta vincula la indemnización a la no reincorporación y no a la situación de desempleo. Y tampoco tiene en cuenta que el Acuerdo contempla dos medidas para la rescisión de contrato: 1º) el complemento indemnizatorio del 43% del salario bruto para quienes "se encuentren en situación legal de desempleo" (punto IV.b).2º) y 2º) la indemnización por no reincorporación (punto V.3º), que no se concede en atención a una situación de desempleo, sino en virtud del incumplimiento de una obligación de readmitir al trabajador, con independencia de que éste se encuentre en desempleo o trabajando para otra empresa.

En el mismo sentido y por las mismas razones, se ha pronunciado esta Sala, en un supuesto idéntico, con la misma sentencia de contraste en su Sta. de 12 de abril de 2.005, (rec. 2693/04), por lo que, procede, la desestimación del recurso, como propone el Ministerio Fiscal y con las consecuencias que de ello se derivan en orden a la pérdida del depósito constituido para recurrir y la condena en costas, manteniéndose el aval constituido en garantía del cumplimiento de la condena (artículos 226.3 y 233.1 de la Ley de Procedimiento Laboral).

Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español.