STS 1178/2005, 19 de Octubre de 2005

1. - El Juzgado de Instrucción número 2 de Zamora incoó Procedimiento Abreviado con el nº 52/00 contra D. Carlos Ramón, Dª Francisca y D. Carlos Alberto que, una vez concluso, remitió a la Sección Primera de la Audiencia Provincial de esa misma capital que, con fecha 27 de diciembre de 2002, dictó sentencia que contiene los siguientes HECHOS PROBADOS:

   "Probado, y así se declara, que:

   A) Por Escritura Pública de 12-3-90 Eduardo y su esposa Rosa, propietarios de una casa en la C/ DIRECCION000, hoy C/ DIRECCION001 núm. NUM000,NUM001,NUM002,NUM003 (hoy NUM004) transmitieron la misma a la entidad SOLARES VILLAR SA, representada en dicho acto por su Consejero-delegado Jose Carlos, pactándose como contraprestación la entrega por la entidad de las siguientes fincas, que formarían parte del edificio, que se obliga a construir la sociedad reseñada, en el solar resultante del derribo de las edificaciones: dos pisos viviendas, letras NUM005 y NUM006, en la planta NUM007, dos plazas de garaje y toda la planta baja de los locales comerciales, exceptuados 40 m2, que se reserva la cesionaria. Por Escritura de 22-10-92 llevan a cabo la consumación de la permuta pactada y se adjudican en pleno dominio las fincas a los hermanos querellantes, al haber fallecido su padre, en la siguiente forma: 1.- vivienda NUM008 tipo NUM006, planta NUM000 a Juan Ramón, 2.- vivienda NUM009, tipo NUM005, planta NUM000 a Lidia, 3.- local NUM010, planta semisótano a Victoria, 4.- local núm. NUM011- NUM011 en planta NUM012 y garaje núm. NUM011 a Domingo, 5.- local núm. NUM011 resto de 47,165 m2 en la planta NUM012 y plaza garaje NUM013 a Carolina. Desde la entrega de los inmuebles los titulares pasaron a ocuparlos pacíficamente, hasta la actualidad, si bien, no llevaron a cabo las inscripción en el Registro de la Propiedad, ni de las Escrituras de permuta ni de las respectivas adjudicaciones, bien por problemas de herencia del progenitor fallecido, bien por problemas con Hacienda, ya por errores en las descripción de alguna de las fincas, (como tienen declarado la querellante Victoria). Por lo tanto, al tiempo de la venta de la entidad Solares a Carlos Ramón, los inmuebles continuaban a nombre de aquella. B) Por Escritura de 10-10-92, el Sr. Jose Carlos, en nombre de Solares Villar, vende a las Hermanas Carla, Lourdes y Marí Luz la plaza de garaje núm. NUM009 sita en la planta NUM014 de sótano del inmueble sito en C/ DIRECCION001NUM004 por el precio de 650.000 ptas. Al acudir al registro, no pudieron llevar a cabo la inscripción, pues el mismo se encontraba inscrito a nombre de la entidad Fegarr Trading SL (entidad financiera constituida por Escritura de 21-2-97, Por Carlos Ramón y Aurelio, con un capital de 525.000 ptas., suscrito por mitad, siendo su administrador único Carlos Ramón, si bien, por Escritura de 5 marzo del 99 otorgó poder a favor de su esposa Francisca, quien los adquiere de Solares los bienes por 55 millones, (así consta en la certificación registral), encontrándose, asimismo, la plaza gravada: con una hipoteca a favor de Rafael, en garantía de unas cambiales por importe de 800.000 ptas. y con anotación preventiva de demanda a favor de las hermanas en virtud del procedimiento de cognición 189/99 que siguen contra Fegarr en el Juzgado de 1ª Instancia núm. 2 de Zamora, (así consta en la certificación y testimonio del juicio de cognición). Las hermanas han requerido, notarialmente el 25- 5-99, a Carlos Ramón, para que anule dicha inscripción y proceda a efectuarla a favor de las mismas. C) Por Escritura de 12-1-98 Ricardo, Jose Carlos y Lucía, titulares de 200 participaciones que conformaban el capital social de Solares Villar SA, venden la sociedad a la entidad Construcciones Chinata SA (CONTASA), (entidad constituida por escritura de 1-7-81 por Donato, Juan, Jose Luis, Juan Luis, Braulio y Ildefonso, domiciliada en Malpartida de Plasencia, siendo nombrado por Escritura de 5-9-94, Carlos Ramón administrador único), interviniendo en la venta como administrador y socio único Carlos Ramón como lo manifestó en sus declaraciones, siendo de resaltar, que en la propia Escritura de venta por importe de dos millones de pesetas, se declaró, que el activo de la empresa Solares estaba constituido o integrado por bienes de ningún tipo, a efectos del art. 108 de la Ley 24/88, solicitando la no sujeción al ITP y AJD así como que el nuevo propietario se hacía cargo de toda clase de deudas y cargas y se nombró administrador único de la misma al propio Carlos Ramón. D) Por Escritura de 20-1-98 Carlos Ramón, como administrador único de Solares Villar, que se había transformado en SL, declaró su carácter de sociedad unipersonal. E) Carlos Ramón, sabedor de que en el Registro constaban aun los bienes de las querellantes a nombre de Solares, encarga una valoración de los mismos al arquitecto Técnico Sr. Juan Ignacio, quien emite el 3-9-98 el correspondiente informe con las valoraciones de cada uno de ellos, ascendiendo el de las viviendas, incluida la plaza garaje, tipo I, en 15.918.508 ptas: tipo D en 12.576.591, tipo C 11.370.533 ptas., y cada uno de los garajes núm. NUM011, NUM009 y NUM013 en 1.400.000 ptas., respectivamente, el local en semisótano en 6.467.947 Ptas y el local en planta NUM012 en 9.712.217 ptas., informe, que fue realizado sin visitar los inmuebles, como declaró durante la instrucción y en el acto del juicio, toda vez que Carlos Ramón le dijo que no disponía de las llaves al estar alquilados. F) Por Escritura de 25-8- 98, Carlos Ramón en nombre de Solares Villar efectúa un reconocimiento de deuda de a favor de GESTOT, representada en ese acto por Jose Daniel, por un importe de 41.406.000 ptas. La cual sería satisfecha mediante el pago de 13 letras debidamente aceptadas constituyendo al mismo tiempo en garantía del pago de las cambiales una hipoteca a favor de Gestot sobre las 7 fincas que se describen, a saber, las 3 viviendas, los 3 garajes y local en semisótano. G) Por Escritura de 25-8- 98, Carlos Ramón en nombre de Solares Villar efectúa otro reconocimiento de deuda a favor de GESTOT, representada en ese acto por Jose Daniel, por un importe de 9.795.825 ptas. Y para saldar la misma firma 14 cambiales y constituye hipoteca sobre local núm. NUM011 en planta NUM012 de 94,33 m2. H) Por Escritura de 24-6-9 8 Carlos Ramón en nombre de Fegarr vende a Manuel, casado con Catalina el local núm. NUM011 y NUM000 de planta NUM012 en C/ DIRECCION001 7,5 millones de ptas. Y en la misma fecha Carlos Ramón levanta la hipoteca constituida sobre los mismos con Caja Rural. 1) Por Escritura de 20-1-99 Carlos Ramón, como administrador único de Solares Villar y Fegarr otorga poder a favor de su esposa quien intervino en la escritura de constitución de hipoteca cambiaria, aceptando las cambiales. J) Por Escritura de 24-2-99 Francisca en virtud de los poderes otorgados y en representación de Fegarr, siendo ésta dueña de la vivienda tipo NUM006 planta NUM000 de la C/ DIRECCION001, constituye hipoteca a favor de Carlos Alberto, por una deuda con este contraída de 7,5 millones de ptas. y a cuyo pago se obliga mediante la firma de 14 letras. Asimismo ambos apoderan al representante legal del acreedor NOCINON SL con domicilio en Getxo (Bilbao), y a Carlos Alberto, para que solidariamente otorguen las correspondientes escrituras de rectificación con relación a esta. (Se acompañan a la escritura las correspondientes letras apareciendo como aceptante Francisca y la certificación registral). Por Escritura de 30-4-99 Francisca en virtud de los poderes otorgados y en representación de Fegarr, siendo ésta dueña de la vivienda tipo NUM005 planta NUM000 de la C/ DIRECCION001, constituye hipoteca a favor de Carlos Alberto, por una deuda con este contraída de 8.310.000 ptas. y a cuyo pago se obliga mediante la firma de 14 letras. Asimismo ambos apoderan al representante legal del acreedor NOCINON, SL con domicilio en Getxo (Bilbao) y a Carlos Alberto, para que solidariamente otorguen las correspondientes escrituras de rectificación con relación a esta. (Se acompañan letras firmadas por Francisca y certificación Registral). No resultando que Francisca tuviera conocimiento al firmar las letras y la escritura de hipoteca cambiaria, que los bienes no eran de la sociedad y hubieran sido anteriormente vendidos. L) Por Escritura de 4-6-99 Carlos Ramón en nombre de Fegarr confiere poder especial (que es revocado posteriormente por Escritura de 18-6-99) a favor de la entidad "Financieras jurídicas Mercantiles, Asesoramiento y Gestiones Las Arenas", Eugenio, Mercedes y Ángela, única y exclusivamente a los efectos de: de la devolución de los 3 préstamos hipotecarios en vigor, con vencimiento 24 y 29 de cada mes constituido a partir de la fecha de la firma de esta escritura. Dicho Poder no entrará en vigor mientras no se haga efectivo el préstamo que tiene pendiente el pago por un importe 5.600.000 ptas., Financieras Las Arenas: facultades: enajenación... sobre la vivienda tipo I de la planta ático y bajo cubierta y urbana, núm. NUM008, vivienda tipo NUM006, planta NUM000, urbana NUM009, vivienda tipo NUM006, planta NUM000 todas del edificio sito en la C/ DIRECCION001. LL) Por Escritura de 1-9-99 Eugenio como apoderado de Fegarr vende a la entidad Promoción y construcción Azulejos y Pavimentos SL, representada por María Consuelo las viviendas tipo NUM006 y NUM005 de la planta NUM000 junto con los garajes, por 20.347.407 ptas. venta que es resuelta por escritura de 27-9-99 Eugenio, como apoderado de Fegarr que había vendido el 1-9-99 a la entidad a Promoción y construcción Azulejos y Pavimentos SL., representada por María Consuelo Las viviendas tipo NUM006 y NUM005 de la planta NUM000 junto con los garajes, por 20.347.407 ptas, resuelven la mencionada venta por mutuo acuerdo. No consta que Pavimentos y azulejos estuviera al tanto de los propósitos de Carlos Ramón, sin que este fuera socio o administrador de la misma, como se desprende de la certificación del Registro Mercantil. M) por Escritura de 18-6-99 Carlos Ramón en nombre de Solares Villar revoca el poder que había otorgado el 4-6-99 a favor de Eugenio, Mercedes y Ángela, para que pudiesen vender las fincas ático NUM011 y vivienda tipo NUM006 y NUM007 de la planta NUM000. N) Con relación a la entidad Promoción y Construcción Azulejos y Pavimentos SA, la misma se constituyó por Luis Miguel, Antonio e Isidro por Escritura de 22-10-87, resultando todos ellos con facultades para representar a la sociedad, si bien por Escritura de 26-1-88 confieren poder a favor de Eugenio, Ángela, María Consuelo y Mercedes. Por escritura de 27-8-92 se nombra administrador único a Eugenio. Ese mismo año se lleva a cabo el aumento de capital social que suscribe la entidad Covevi. Posteriormente se cambia el domicilio de Torremolinos a Getxo y posteriormente, en el año 99 a Medina del Campo (Valladolid), por escritura de 3-9-99 se confiere poder a Mª Maite y Mercedes y por Escritura de 13-10-99 a Carlos Alberto (así resulta de la certificación registral), sin que resulte ninguna relación con Carlos Ramón de dicha entidad y por lo tanto no pudieron estar al tanto de sus intenciones o saber o poder conocer quienes eran los verdaderos poseedores de los inmuebles vendidos. O) Rafael, trabaja como auxiliar administrativo en Ibernorte SL, empresa dedicada al asesoramiento y financiación y a solicitud de su administrador único, Sr. Tomás, firmó como primer tenedor de unas cambiales, conociendo a Carlos Ramón en la propia notaría donde se firmó la hipoteca cambiaria, quien a su vez solicitó las certificaciones registrales de las fincas apareciendo a nombre de Fegarr. Firma como tenedor a cambio de una comisión de unas 10.000 ptas. y no resulta que conociese tampoco las intenciones de Carlos Ramón o que los bienes no eran de Fegarr. P) Según las certificaciones Registrales y por lo que respecta a los inmuebles objeto de querella resulta: 1. vivienda tipo NUM006 planta NUM000 y vivienda puerta NUM005, planta NUM000, a nombre de Fegarr, están gravadas, respectivamente con hipoteca cambiaria a favor de Carlos Alberto para su sociedad de gananciales, y de los tenedores futuros de las letras de cambio, en garantía del pago de las mismas por un importe total de 7.360.000 ptas y 8.310.000 ptas., respectivamente, la vivienda núm NUM000, planta NUM012, la plaza NUM011, la plaza NUM013 y otra al num. NUM000, planta SST están gravas igualmente con hipoteca a favor de Rafael en garantía de las letras y por importe, respectivamente de 4.800.000, 800.000, 800.000 y 3.400.000, respectivamente (F.903). Q) el 17-11-98 se firma una carta de depósito por la que Carlos Ramón en nombre de Fegarr y Rafael, como librado y librador, respectivamente, hacen entrega de las cambiales por importe de 12 millones y vencimiento 17-11-99 a Crédito Consulting SL, letras que serán garantizadas con hipoteca, en documento privado de 17-11-98. R) Carlos Alberto, es un colaborador de la entidad financiera Las Arenas, siendo su labor el llevar a las personas que solicitan un préstamo al Notario donde se firma junto con el préstamo la garantía hipotecaria, firmando las letras hasta que la financiera busca un inversionista a la cual endosan dichas cambiales, contando que a Carlos Ramón se le entregaron los talones objeto del préstamo, dos del Banco Herrero y uno del Banco Guipuzcoano por importes de 2.500.000, 5.000.000 y 1.765.200 ptas., respectivamente. S) Que por Escritura de 17-6-99 Carlos Ramón, en nombre de Solares y Fegarr y con relación a la Venta por escritura de fecha 5-1-98 de la vivienda tipo I en planta ático y bajo cubierta a favor de Fegarr, declara que dicha venta fue errónea pues anteriormente había sido vendida por Solares Villar a favor de Ricardo y esposa en escritura de 17-992. (f953), quedando subrogado en la hipoteca que grava la misma. T) Carlos Ramón y su esposa Francisca, el 10- 10-2000, presentaron demanda de separación de mutuo acuerdo que terminó con sentencia de 31-1-2001 decretando la misma y la disolución del régimen de sociedad de gananciales. U) Que según certificado unido a las actuaciones, Carlos Ramón falleció el 2-12-2001. V) Consta, igualmente, que Carlos Ramón, como ocupante del Opel Vectra FE-....-F, sufrió un accidente de circulación el 1-12-98, con fractura de tobillo y costillas, -estando de baja laboral-."

2. - La Audiencia de instancia dictó el siguiente pronunciamiento:

   "FALLAMOS: que debemos ABSOLVER Y ABSOLVEMOS a Francisca, D. Rafael Y D. Carlos Alberto de los delitos de estafa y falsificación objeto de las acusaciones, declarar extinguida la responsabilidad criminal de Roberto, por haber fallecido y declarar de oficio las costas.

   Notifíquese la presente resolución a los procesados personalmente y a la demás partes, haciéndoles saber que pueden interponer contra ella recurso de casación, preparándolo ante esta sala dentro de los cinco días siguientes al de la última de las notificaciones de esta sentencia."

3. - Notificada la anterior sentencia a las partes, se preparó recurso de casación por infracción de ley y de precepto constitucional por la Acusación Particular: Dª Rosa, D. Juan Ramón, Dª Carolina, Dª Lidia, Dª Victoria y D. Domingo, que se tuvo por anunciado, remitiéndose a esta Sala de lo Penal del Tribunal Supremo, las certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente rollo y formalizándose el recurso.

4. - El recurso interpuesto por la representación de la Acusación Particular: Dª Rosa, D. Juan Ramón, Dª Carolina, Dª Lidia, Dª Victoria y D. Domingo, se basó en los siguientes MOTIVOS DE CASACION: Primero.- Infracción de ley, con base en el nº 2 del art. 849 LECr, denuncia error en la apreciación de la prueba. Segundo.- Al amparo del art. 849.1 LECr, indebida inaplicación de los arts. 249 y 250 y alternativamente 251.1 CP. Tercero.- Por la vía del art. 849.1 LECr invoca infracción del art. 111 CP.

5. - Instruidas las partes del recurso interpuesto, la sala lo admitió a trámite y quedaron conclusos los autos para señalamiento sin celebración de vista pública cuando por turno correspondiera.

6. - Hecho el correspondiente señalamiento se celebró la deliberación y votación el día 11 de octubre del año 2005.

NO HA LUGAR AL RECURSO DE CASACIÓN formulado por Dª Rosa, D. Juan Ramón, Dª Carolina, Dª Lidia, Dª Victoria y D. Domingo, en calidad de acusadores particulares, contra la sentencia que absolvió a Dª Francisca, D. Rafael y D. Carlos Alberto, dictada por la Audiencia Provincial de Zamora con fecha veintisiete de diciembre de dos mil dos, imponiendo a dichos recurrentes el pago de las costas de su recurso.

Comuníquese esta resolución a la mencionada Audiencia Provincial a los efectos legales oportunos con devolución de la causa que en su día remitió.

Así por esta nuestra sentencia, que se publicará en la Colección Legislativa lo pronunciamos, mandamos y firmamos . Joaquín Delgado García Perfecto Andrés Ibáñez Francisco Monterde Ferrer

PUBLICACION.- Leida y publicada ha sido la anterior sentencia por el Magistrado Ponente Excmo. Sr. D Joaquín Delgado García , estando celebrando audiencia pública en el día de su fecha la Sala Segunda del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario certifico.