ATS, 25 de Abril de 2018

PonenteFRANCISCO MARIN CASTAN
ECLIES:TS:2018:4469A
Número de Recurso4402/2017
ProcedimientoCivil
Fecha de Resolución25 de Abril de 2018
EmisorTribunal Supremo - Sala Primera, de lo Civil

T R I B U N A L S U P R E M O

Sala de lo Civil

Auto núm. /

Fecha del auto: 25/04/2018

Tipo de procedimiento: CASACIÓN

Número del procedimiento: 4402/2017

Fallo/Acuerdo:

Ponente: Excmo. Sr. D. Francisco Marin Castan

Procedencia: AUD. PROVINCIAL SECCIÓN N. 24 DE MADRID

Letrado de la Administración de Justicia: Ilmo. Sr. D. Luis Ignacio Sánchez Guiu

Transcrito por: MRT/rf

Nota:

CASACIÓN núm.: 4402/2017

Ponente: Excmo. Sr. D. Francisco Marin Castan

Letrado de la Administración de Justicia: Ilmo. Sr. D. Luis Ignacio Sánchez Guiu

TRIBUNAL SUPREMO

Sala de lo Civil

Auto núm. /

Excmos. Sres. y Excma. Sra.

D. Francisco Marin Castan, presidente

D. Francisco Javier Arroyo Fiestas

D.ª M. Ángeles Parra Lucán

En Madrid, a 25 de abril de 2018.

Esta sala ha visto

Ha sido ponente el Excmo. Sr. D. Francisco Marin Castan.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO

La representación procesal de doña Inés presentó escrito de interposición de recurso de casación, contra la sentencia dictada, con fecha 8 de junio de 2017, por la Audiencia Provincial de Madrid, sección 24.ª, en el rollo de apelación n.º 1475/2016 , dimanante del juicio de modificación de medidas n.º 49/2015, del Juzgado de Primera Instancia n.º 75 de Madrid.

SEGUNDO

Mediante diligencia de ordenación se tuvo por interpuesto el recurso de casación y se acordó la remisión de las actuaciones a la Sala Primera del Tribunal Supremo, previo emplazamiento de las partes ante este Tribunal por término de treinta días.

TERCERO

La procuradora doña Elena Galán Padilla ha sido designada por turno de oficio para actuar ante esta sala, en nombre y representación de doña Inés , mediante el correspondiente escrito, como parte recurrente. El procurador don José Luis García Guardia, en nombre y representación de don Gregorio , presentó escrito ante esta sala, personándose como parte recurrida. Interviene el Ministerio Fiscal.

CUARTO

La parte recurrente, beneficiaria de justicia gratuita, no efectuó el depósito para recurrir exigido por la Disposición Adicional 15.ª LOPJ .

QUINTO

Por providencia de fecha 24 de enero de 2018, se pusieron de manifiesto las posibles causas de inadmisión del recurso a las partes personadas.

SEXTO

Mediante escrito presentado el día 31 de enero de 2018, la parte recurrente manifiesta su disconformidad con las posibles causas de inadmisión puestas de manifiesto, mientras que la parte recurrida no ha formulado alegaciones a las mismas. El Ministerio Fiscal en informe de fecha 13 de febrero de 2018, ha dictaminado la procedencia de inadmitir el recurso de casación por concurrir las causas de inadmisión puestas de manifiesto.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO

Por la parte recurrente se formalizó recurso de casación contra una sentencia dictada, en un juicio de modificación de medidas, con tramitación ordenada por razón de la materia, en el Libro IV, LEC, recurrible en casación por el cauce previsto en el ordinal 3.º del artículo 477.2 LEC , que exige acreditar debidamente el interés casacional.

SEGUNDO

El recurso de casación se interpone al amparo del ordinal 3.º del artículo 477.2 LEC y se estructura en dos motivos, el primero fundado en la infracción por aplicación indebida del artículo 92 apartados 4 , 6 , 8 y 9 y de artículo 103.1 CC , artículos 2 y 11.2 LO 1/1996, de 15 de enero de Protección jurídica del menor, artículo 39 CE y de la jurisprudencia que considera el interés superior del menor como principio informador de toda la normativa legal que regula las medidas relativas a los hijos, como criterio fundamental para su adopción. En el motivo segundo, la parte recurrente alega interés casacional por existir contradicción jurisprudencial en las sentencias dictadas por las Audiencias Provinciales, ante el hecho acreditado del alcoholismo del padre del menor. Cita además de la recurrida otra sentencia de la sección 24.ª de la Audiencia Provincial de Madrid y como contradictorias dos sentencias de la sección 18.ª de la Audiencia Provincial de Barcelona. La parte recurrente mantiene que en las primeras dan primacía al derecho del padre a relacionarse con su hijo, cuando procede proteger la integridad y seguridad del menor, como hacen las sentencias de contraste.

TERCERO

El recurso de casación, ha de ser inadmitido, por incurrir en causa de inadmisión de inexistencia de interés casacional por depender la solución del problema planteado de las circunstancias concurrentes en cada caso y habiendo ponderado la sentencia recurrida el interés del menor en relación con el resultado de la valoración de la prueba ( artículo 483.2.3.º LEC ). En cuanto se pretende una tercera instancia el recurso incurre también en causa de inadmisión de carencia manifiesta de fundamento ( artículo 483.2.4.º LEC ). La parte recurrente, a la que se autoriza el traslado permanente de residencia con el hijo menor común de Madrid, a Premià de Mar (Barcelona), recurre la sentencia que fija el régimen de visitas a favor del padre de un fin de semana al mes, además de diferentes periodos en vacaciones, interesa que esta sala acuerde que el régimen de visitas se realice sin pernocta y en un punto de encuentro.

Existe doctrina jurisprudencial de esta sala sobre el interés del menor (que excluye el interés casacional invocado por jurisprudencia contradictoria de las Audiencias Provinciales), así como sobre la determinación del sistema de custodia y del régimen de visitas que incumbe al Tribunal de instancia y que no es revisable en casación cuando se ha ponderado el prevalente interés del menor para la solución acordada, atendidas las concretas circunstancias concurrentes en cada caso.

En el presente supuesto, la sentencia dictada por la Audiencia Provincial, de acuerdo con la valoración conjunta de la prueba practicada, interrogatorio de parte, informe y más documental, confirma la solución que ofrece la sentencia dictada en primera instancia que respeta el interés del menor, entendiendo que las limitaciones interesadas por la apelante, que harían inviable el régimen de visitas, no se ajustan a la realidad de los hechos y careciendo sus alegaciones de soporte probatorio o de la relevancia pretendida. De esta forma la parte recurrente somete a esta sala en el recurso de casación una auténtica tercera instancia, sin que proceda revisión en casación de la sentencia recurrida.

En virtud de cuanto ha quedado expuesto en la fundamentación jurídica que antecede, no es posible tomar en consideración las manifestaciones realizadas por la recurrente en el trámite de alegaciones, en relación a la admisión del recurso interpuesto, en cuanto no desvirtúan la efectiva concurrencia de la posible causa de inadmisión que se puso de manifiesto.

CUARTO

Consecuentemente procede declarar inadmisible el recurso de casación, declarando firme la sentencia, de conformidad con lo previsto en el artículo 483.4 LEC , dejando sentado el artículo 483.5 de la misma Ley , que contra este auto no cabe recurso alguno.

QUINTO

Abierto el trámite contemplado en el artículo 483.3 LEC , sin que haya presentado escrito de alegaciones la parte recurrida, no procede imponer las costas a la parte recurrente.

PARTE DISPOSITIVA

LA SALA ACUERDA :

  1. ) Inadmitir el recurso de casación interpuesto por la representación procesal de doña Inés , contra la sentencia dictada, con fecha 8 de junio de 2017, por la Audiencia Provincial de Madrid, sección 24.ª, en el rollo de apelación n.º 1475/2016 , dimanante del juicio de modificación de medidas n.º 49/2015, del Juzgado de Primera Instancia n.º 75 de Madrid.

  2. ) Declarar firme dicha resolución.

  3. ) Y remitir las actuaciones, junto con testimonio de esta resolución, al órgano de procedencia, previa notificación de la presente resolución por este órgano a las partes recurrente y recurrida comparecidas ante esta sala, así como al Ministerio Fiscal.

Contra la presente resolución no cabe recurso alguno.

Así lo acuerdan, mandan y firman los Excmos. Sres. Magistrados indicados al margen.

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