STS 181/2018, 21 de Febrero de 2018

Con fecha 4 de febrero de 2014, el Juzgado de lo Social nº 2 de Ferrol, dictó sentencia en la que consta la siguiente parte dispositiva: «ESTIMAR PARCIALMENTE la demanda formulada por doña Paloma , don Jesús y don Onesimo , frente a la Empresa "INDUSTRIAS MADALUM S.L" y la Compañía "AXA AURORA IBÉRICA S.A. DE SEGUROS Y REASEGUROS", CONDENANDO a la demandadas a que abonen, conjunta y solidariamente, a los demandantes la cantidad de 85.171,12 euros en concepto de indemnización de daños y perjuicios, con los intereses establecidos en el fundamento jurídico sexto de la presente resolución.»

Que en la citada sentencia y como hechos probados se declaran los siguientes:

Primero.- Don Jose Enrique , nacido en fecha NUM000 ¬1.988, es hijo de doña Paloma y de don Jesús . Don Jose Enrique falleció el día 28-04-2.011, en estado civil de soltero y sin hijos, siendo sus padres los únicos herederos universales, tal y como se desprende del Acta de Notoriedad de Declaración de Herederos Abintestato otorgada ante notario en fecha 15-06-2.011. En el momento de su fallecimiento Jose Enrique convivía con sus padres y su hermano menor de edad, don Onesimo , nacido en fecha NUM001 -1.998.

Segundo.- Don Jose Enrique prestaba servicios por cuenta ajena para la empresa "INDUSTRIAS MADALUM S.L" desde el día 9-02-2.009, ostentando la categoría profesional de carpintero metálico, oficial de 3ª, percibiendo un salario mensual según convenio.

Tercero.- El día 28-04-2.011 don Jose Enrique acudió a su puesto de trabajo en las instalaciones de la empresa ubicadas en Fene-Limodre, lugar de La Fraga n° 60, en donde le fue encomendada la tarea de colocar un embellecedor en el exterior del peto perimetral del que dispone la cubierta de la nave en su frente principal y laterales.

El trabajador, junto con don Constantino (encargado) y don Florencio , se encontraban sobre la cubierta del centro de trabajo recogiendo el material que habían utilizado para la colocación del referido embellecedor. Para acceder a la zona, utilizaron un andamio tubular metálico carente de requisitos reglamentarios (escaleras de acceso a los distintos tramos, suelo formado por un solo tablón metálico, barandillas, rodapiés...). Cuando los tres trabajadores se encontraban sobre la cubierta, don Jose Enrique , al manipular un perfil de aluminio, contactó con la línea eléctrica, en tensión y descubierta, recibiendo una descarga eléctrica que le provocó la muerte.

La empresa, conocedora de la existencia de un tendido eléctrico próximo a la zona de trabajo incumplió su obligación de evaluar los riesgos que tales operaciones comportaban, lo que requería la identificación de la línea aérea existente en las cercanías de zona de trabajo y demás condiciones de trabajo y no planificó las medidas preventivas necesarias para el acceso al lugar de trabajo y para la realización de las tareas que se llevaban a cabo, incumpliendo con ello la obligación de adoptar las medidas preventivas para evitar el riesgo, grave e inminente, por contacto directo y/o indirecto con la línea eléctrica en tensión, lo que constituyó la causa inmediata del accidente de don Jose Enrique y expuso al mismo peligro a los otros dos trabajadores, que realizaban trabajos en la cubierta y utilizaron el mismo sistema de acceso.

La causa inmediata del accidente de trabajo fue la falta de protección frente a contactos directos y/o indirectos con la línea eléctrica en tensión.

Cuarto.- La empresa "INDUSTRIAS MADALUM S.L", en el momento del accidente, tenía suscrita póliza de responsabilidad civil con la compañía "AXA AURORA IBÉRICA S.A DE SEGUROS Y REASEGUROS".

Quinto.- A consecuencia de los hechos objeto del presente procedimiento, la Inspección de Trabajo ha extendido acta de infracción NUM002 contra la empresa "MADALUM S.L" por dos infracciones en materia de prevención de riesgos laborales:

a) Por la realización de trabajos en proximidad de línea eléctrica en tensión sin adopción de medidas de protección que impidiesen el contacto directo o indirecto con la misma del artículo 4.2 letra d ) y 19.1 del E.T , artículo 14 y 15 de la Ley de prevención de riesgos laborales y artículo 2 del Real Decreto 614/2.001, de 8 de junio , sobre disposiciones mínimas para la protección de la salud y seguridad de los trabajadores frente al riesgo eléctrico en relación con el artículo 16.2 de la LPRL , artículos 3 , 4 , 5 y 8 del Reglamento de los servicios de prevención, Real Decreto 39/1.997, de 17 de enero y artículo 4.7 en relación con el Anexo V sobre "trabajos en proximidad" en su apartado B, subapartado B.2 n° 1 y 3.

b) Por el acceso a la zona de trabajo a través de un andamio carente de requisitos reglamentarios de los 4.2 letra d) y 19.1 del E.T, artículo 14.1 y 17.1 de la Ley de prevención de riesgos laborales y Real Decreto 1215/97, de 18 de julio, por el que se establecen las disposiciones mínimas de seguridad y salud para la utilización por los trabajadores de equipos de trabajo, artículo 3.1 en relación con el apartado 4 .3.3 b) del Anexo II y Anexo I.I.6.

Tales hechos constituyen una infracción muy grave y otra grave, respectivamente, del artículo 13.10 y 12.16 b) del TRLISOS, imponiéndose a la empresa una sanción por importe de 43.032 euros.

La empresa "MADALUM S.L" contrató con la empresa MUGATRA el plan de prevención de riesgos laborales.

Sexto.- Como consecuencia de los hechos que dieron lugar al Acta de Infracción de la Inspección de Trabajo, se incoaron diligencias previas n° 1557/2.011 por el Juzgado de Instrucción n° 3 de Ferrol, que finalizaron con el archivo de las actuaciones.

Séptimo.- Los demandantes han recibido de la Mutua Gallega de Accidentes de Trabajo, la cantidad de 16.287,08 euros en concepto de indemnización especial a tanto alzado, así como la cantidad de 42,09 euros en concepto de gastos por auxilio de defunción.

Mediante sentencia dictada por el Juzgado de lo Social n° 1 de Ferrol dentro del procedimiento ordinario n° 927/2.011, se condenó a la empresa "Industrial Madalum S.L" a abonar a los demandantes la cantidad de 40.000 euros en concepto de mejora voluntaria establecida en el convenio colectivo provincial de la provincia de La Coruña 2.010-2.012; habiendo satisfecho a fecha del presente procedimiento únicamente la cantidad de 8.100 euros.

Octavo.- El acto previo de conciliación se celebró con resultado de intentado y sin efecto el 24 de julio de 2.012.

Contra la anterior sentencia, la representación letrada de Dª. Paloma , D. Jesús y de D. Onesimo formuló recurso de suplicación y la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Galicia, dictó sentencia en fecha 19 de octubre de 2015 , en la que consta el siguiente fallo:

Que desestimando el recurso de suplicación interpuesto por Dª Paloma , D. Jesús Y D. Onesimo , contra la sentencia del juzgado de lo social número dos de Ferrol, en juicio instado por los recurrentes contra la empresa INDUSTRIAS MADALUM S.L. y AXA AURORA IBÉRICA S.A. DE SEGUROS Y REASEGUROS, la Sala la confirma plenamente.

Contra la sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Galicia, la representación letrada de Dª. Paloma , D. Jesús y de D. Onesimo interpuso el presente recurso de casación para la unificación de doctrina, que se formalizó mediante escrito fundado en la contradicción de la sentencia recurrida con la dictada por esta Sala de lo Social del Tribunal Supremo, de fecha 13 de marzo de 2014 (rcud. 1506/13 ).

Se admitió a trámite el recurso, y tras ser impugnado por ambos recurridos, se pasaron las actuaciones al Ministerio Fiscal para informe, el cual fue emitido en el sentido de estimar procedente el recurso. Se señaló para la votación y fallo el día 21 de febrero de 2018, llevándose a cabo tales actos en la fecha señalada.

1. El causante, nacido el NUM000 de 1988, soltero y sin descendencia, convivía con sus padres y un hermano de 13 años de edad. El día 28 de abril de 2011, cuando se encontraba prestando servicios para Industrias Madalum, S.L., efectuando un trabajo en el exterior del peto perimetral de la cubierta de la nave de la empresa, al manipular un perfil de aluminio contactó con la línea eléctrica que se encontraba en tensión y descubierta, recibiendo una descarga que le provocó la muerte.

2. Los citados familiares presentaron el 19 de julio de 2013, la demanda rectora de las presentes actuaciones, precedida por el intento de conciliación celebrado, sin avenencia, el 24 de julio de 2012, dirigida contra la empleadora y la entidad aseguradora de la responsabilidad civil, en la que solicitan se condene a las mismas a abonarles una indemnización que compense adecuadamente todos los daños y perjuicios ocasionados por el siniestro (daño emergente, lucro cesante, daños materiales y daños morales) en las esferas personal, laboral, familiar y social, tomando en consideración la edad de la víctima y la gravedad del incumplimiento patronal. Las cantidades reclamadas son 240.000 euros conjuntamente para los progenitores y 60.000 euros para el hermano. Añaden que debe servir como orientación el sistema de valoración de los daños y perjuicios causados a las personas en accidente de circulación, previsto en el Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre. En el acto de juicio desglosaron la petición en dos conceptos: 1º) daño corporal y daño moral a resarcir mediante las indemnizaciones básicas del baremo vial en cuantía total de 117.917,04 €, incrementadas en atención a las circunstancias concurrentes; 2º) lucro cesante a determinar teniendo en cuenta las cantidades que hubiera percibido el causante hasta la fecha de su jubilación.

3. El Juzgado de lo Social nº 2 de El Ferrol, en sentencia de 4 de febrero de 2014 , estimó parcialmente la pretensión actora, al considerar que el accidente laboral origen del litigio sobrevino como consecuencia del incumplimiento por el empresario de sus obligaciones en materia de prevención de riesgos laborales, condenando a los codemandados, conjunta y solidariamente, a abonar a los demandantes la suma de 85.171,12 €, más el interés legal del dinero desde la fecha de interposición de la demanda. La cantidad reconocida es fruto de las siguientes variables y operaciones:

   1. ) Como punto de partida se acepta la indemnización fijada en el baremo para el supuesto de víctima sin cónyuge ni hijos y con ascendientes (Grupo IV), conforme a los valores aplicables en el año 2011, a tenor de los cuales a los progenitores les corresponden 99.775,86 €, y al hermano 18.141,08 €, lo que supone un montante global de 117.917,04 €.

   2. ) A dicha suma se le aplica un incremento del 20 % por la omisión absoluta por la empresa de las medidas de seguridad exigibles, con lo que se alcanza la cifra total de 141.500,29 €.

   3. ) De esta última cantidad se detrae el importe de la mejora voluntaria por muerte establecida en el convenio colectivo para la Industria Siderometalúrgica de A Coruña, cuantificada en 40.000 euros, sin perjuicio de la compensación que, en su caso, proceda efectuar en fase de ejecución, habida cuenta que la empresa únicamente ha satisfecho por ese concepto 8.100 €.

   4. ) Igualmente se deduce la cantidad de 16.287,08 €, abonada por la Mutua Gallega de Accidentes de Trabajo en concepto de indemnización a tanto alzado.

   5. ) Finalmente, se descuenta el auxilio de defunción liquidado por dicha entidad colaboradora de la Seguridad Social por importe de 42,09€.

   6. ) El resultado de aplicar el citado incremento y detracciones arroja una indemnización global a favor de padres y hermano de 85.171,12€.

4. Disconformes los actores con la cuantía de la indemnización, se alzan en suplicación y mantienen la reclamación de 300.000 €, porque consideran de un lado que dado que la indemnización básica establecida en el baremo de tráfico resarce los daños corporales y morales, de la misma no procede deducir las prestaciones de Seguridad Social y las mejoras voluntarias que compensan el lucro cesante, y, de otro, que el órgano de instancia no ha reconocido cantidad alguna en concepto de lucro cesante, que procede fijar teniendo en cuenta las cantidades que hubiera percibido el causante hasta la fecha de su jubilación y descontando la indemnización a tanto alzado, el auxilio de defunción y la mejora voluntaria.

5. La sentencia de 19 de octubre de 2015 (rollo 3700/2014), dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Galicia , desestima el recurso planteado por los demandantes. Fundamenta el pronunciamiento en que la resolución de instancia ha establecido la cuantía de la indemnización dentro de los parámetros del baremo de tráfico, aplicado a título orientativo, que únicamente puede ser revisada cuando se observe una desproporción entre el daño y la indemnización, que en este caso no se aprecia dadas las circunstancias concurrentes y las cantidades que la Sección de la Sala viene otorgando en supuestos de análogas características.

1. Contra la referida sentencia han interpuesto los demandantes el recurso de casación para la unificación de doctrina que ahora analizamos, aportando como sentencia de contraste la de esta Sala de lo Social del Tribunal Supremo de 13 de marzo de 2014 (rec. 1506/2013 ).

La resolución alegada como referencial enjuicia una reclamación de indemnización de daños y perjuicios formulada por la viuda, los dos hijos menores y la madre de un trabajador como consecuencia de su fallecimiento en el accidente laboral que sufrió el día 13 de agosto de 2008 cuando conducía una excavadora por un camino vecinal y al paso de la máquina se produjo una hundimiento del piso que provocó su vuelco y precipitación por una ladera, arrastrando en su caída al causante. La sentencia de instancia, de 25 de mayo de 2012 , estimó parcialmente la demanda, fijando las indemnizaciones previstas en la Tabla I del baremo circulatorio para el Grupo I, en las cuantías vigentes en el año de su dictado, a las que añadió el factor de corrección por perjuicio económico cifrado en el 10 %, atendiendo a los ingresos anuales de la víctima por trabajo. De las sumas resultantes para cada hijo - 46.441 € por indemnización básica más 4.664,10 € por perjuicios económicos - descontó los 45.000€ cobrados por cada uno de ellos como mejora de seguridad social prevista en el convenio colectivo de aplicación. Recurrieron en suplicación la viuda y los dos hijos menores para que se elevasen las indemnizaciones reconocidas por el Juzgado de lo Social, pretensión que se rechaza por el Tribunal Superior. Formulado recurso de casación unificadora la sentencia invocada como término de comparación lo estima, condenando a los demandados a abonar a cada uno de los hijos menores la cuantía íntegra de la indemnización básica derivada de la Tabla I, ascendente a 41.787 €, manteniendo en todo lo demás el fallo de la sentencia de instancia. Razona la Sala que la resolución impugnada detrajo indebidamente de la indemnización básica, que resarce los daños morales y patrimoniales básicos, los 45.000 € de la mejora voluntaria que compensa el lucro cesante. Por el contrario, considera procedente el descuento del incremento de la indemnización básica por perjuicio económico al tener la consideración de lucro cesante y ser homólogo a la mejora establecida en el convenio colectivo.

2. Como base de partida para llevar a cabo el preceptivo juicio de contradicción entre las resoluciones comparadas, conviene remarcar que en la sentencia de contraste únicamente se debatió el tema relacionado con el tipo de daños que compensan la indemnización básica por fallecimiento de la Tabla I del baremo, el factor corrector por perjuicio económico de la Tabla II, y las mejoras voluntarias de las prestaciones de Seguridad Social por muerte y supervivencia, sentando el criterio de que la primera resarce los daños morales y patrimoniales básicos y las restantes el lucro cesante, de lo que la resolución citada para el contraste a extrae una doble consecuencia aplicando criterios de homogeneidad: a) la imposibilidad de detraer el importe de la mejora de la indemnización básica de la Tabla I; b) la procedencia de descontar la mejora del factor corrector por perjuicios económicos.

   Esta precisión es importante porque en el presente recurso los demandantes mantienen la pretensión de que se les abone la indemnización reclamada en la demanda y al exponer la fundamentación de la infracción legal cometida en la sentencia impugnada plantean tres cuestiones diferentes, relacionadas las dos primeras con la imposibilidad de deducir de la indemnización básica de la Tabla I, incrementada en un 20 %, las prestaciones de Seguridad Social y la mejora voluntaria, respectivamente, y, la tercera, con la procedencia de la compensación del lucro cesante y los criterios para su cuantificación en los términos propuestos en la instancia y suplicación. Y como de estos tres asuntos, el primero y el último no se suscitaron ni fueron resueltos en la sentencia referencial, el ámbito de decisión de la Sala queda limitado por el alcance de la contradicción, que únicamente puede darse respecto del descuento de la mejora voluntaria, tema en el que se va a centrar en exclusiva esta sentencia.

   No desconocemos que la sentencia de contraste cita y transcribe parcialmente anteriores resoluciones de esta Sala en las que se hace referencia a la improcedencia de detraer ciertas prestaciones de Seguridad Social de determinadas indemnizaciones calculadas conforme al baremo vial, pero tales remisiones carecen de influencia en el fallo, por lo que el intento de apoyar la contradicción al respecto únicamente en ese reenvío no pasa de constituir por parte de la recurrente la pretensión de llevar a cabo una comparación abstracta de doctrinas al margen de la identidad de las controversias, que no basta para considerar acreditado el presupuesto de la contradicción.

   A mayor abundamiento, en las sentencias reseñadas en la referencial no se hace mención a las indemnizaciones de la Tabla I ni a la prestación percibida por los padres del causante, regulada en el art. 177 LGSS vigente a la sazón, consistente en una indemnización a tanto alzado en cuantía equivalente a doce mensualidades de la base reguladora. Si los demandantes discrepaban de la solución dada por la sentencia impugnada en este punto debieron suscitarlo de manera específica y diferenciada en el presente recurso, aportando una sentencia de contraste que, en un supuesto sustancialmente igual, hubiera rechazado descontar la citada prestación de la indemnización básica de la Tabla I, lo que no han hecho, omisión que dada la naturaleza extraordinaria del recurso de casación unificadora, no puede ser salvada de oficio por este Tribunal acudiendo a otras sentencias en las que además no se analizan esa concreta indemnización y prestación, lo que determina la imposibilidad de abordar el análisis de fondo de ese tema, al igual que el de los referidos al descuento del auxilio de defunción y a la compensación del lucro cesante.

3. Delimitada así la cuestión a resolver en este recurso, respecto de ella no cabe duda que, como señala el Ministerio Fiscal, la sentencia impugnada entra en clara contradicción con la sentencia de contraste, pues en ambos casos se trata de indemnizaciones por daños y perjuicios derivados de sendos accidentes de trabajo con resultado de muerte, y para determinar su cuantía las dos sentencias aplican el baremo del automóvil con carácter orientativo, y mientras que la recurrida considera que de la indemnización calculada de acuerdo a la Tabla I se debe deducir la mejora voluntaria de las prestaciones por muerte y supervivencia percibida por los perjudicados a tenor de lo dispuesto en el convenio colectivo de aplicación, la referencial no admite el descuento.

   No obsta a la contradicción el hecho de que el núcleo familiar del causante fuese diferente en cada caso y, consiguientemente, también fueran distintos los grupos en los que se insertan los perjudicados y las indemnizaciones correspondientes a cada uno, pues lo verdaderamente trascendente es que las sentencias comparadas se sirvieron del baremo de tráfico para fijar la indemnización por muerte y que en ambos casos los perjudicados habían devengado una cantidad en concepto de mejora voluntaria, como consecuencia de lo cual lo debatido fue si, en vista de ello, procedía o no detraer el importe de la mejora de las indemnizaciones resultantes de aplicar la Tabla I.

   Tampoco enerva la contradicción el hecho de que la sentencia impugnada haya incrementado las indemnizaciones básicas en un 20 %, atendiendo a la gravedad del incumplimiento empresarial, pues la decisión de elevar el nivel de reparación previsto en el baremo se justifica por su carácter orientador en este sector de la responsabilidad civil, y no altera la naturaleza y función de las referidas indemnizaciones ni incide en la resolución del problema aquí planteado.

   Así pues, cumplido el requisito exigido por el art. 219 LRJS para la admisión del recurso en lo que respecta a la cuestión precedentemente señalada, procede entrar en el estudio y resolución de la controversia. No obstante, con carácter previo hemos de indicar que si bien la aplicación del sistema legal de valoración es optativa para el juez social, que puede aplicarlo o no, si lo hace el Tribunal que conozca del recurso contra su sentencia, aunque sea extraordinario, puede revisar la aplicación que haya hecho de sus reglas ( STS 17/07/2007, rec. 4367/2005 ).

Sobre la cuestión relativa a si cuando para el cuantificación de la indemnización adicional derivada de accidente de trabajo se utiliza el baremo circulatorio, de las indemnizaciones básicas por muerte previstas en la Tabla I cabe descontar o no el importe de las mejoras voluntarias de la Seguridad Social, esta Sala ha tenido oportunidad de pronunciarse en la sentencia invocada como término de comparación de 13 de marzo de 2014 . En ella se concluye, con la precisión que en lo que respecta al concreto tipo de daños que se resarce a través de la Tabla I, introduce la sentencia de 20 de noviembre de 2014 (rec. 2059/2013 ) a la luz de la doctrina sentada por la sentencia, de Pleno, de 23 de junio de 2014 (rec. 1257/203 ), que las indemnizaciones de la Tabla I resarcen el daño moral esencialmente, y que de ellas no pueden deducirse las mejoras voluntarias de las prestaciones de muerte y supervivencia, por no guardar la necesaria homogeneidad conceptual, pues estas mejoras tienen como finalidad indemnizar a los familiares del causante por la pérdida definitiva de los ingresos que allegaba a la familia, esto es, compensar el llamado lucro cesante.

Cabe añadir que la sentencia referencial sigue el criterio general marcado por la Sala en su sentencia, de Pleno, de 17 de julio de 2007 (rec. 4367/2005 ), recogido en pronunciamientos posteriores, en el sentido de que teniendo el daño distintos aspectos, a todos los cuales debe abarcar la indemnización en forma que se garantice al perjudicado la total indemnidad por el hecho lesivo, la compensación de las indemnizaciones resultantes de las distintas vías debe operar entre conceptos homogéneos para una justa y equitativa reparación del daño real, de forma que el descuento por lo ya percibido opere, solamente, sobre los conceptos a los que se imputaron los pagos previos.

Procede, por cuanto se deja razonado y de conformidad con el informe del Ministerio Fiscal, declarar que la doctrina ajustada a Derecho es la mantenida en la sentencia referencial, y, por ende, estimar en parte el recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto por los actores, en los términos que se indican en la parte dispositiva, pues es claro que si las mejoras voluntarias de las prestaciones por muerte y supervivencia de la Seguridad Social resarcen el lucro cesante producido, no pueden ser compensadas con las indemnizaciones reconocidas con arreglo a la Tabla I del baremo circulatorio para compensar unos daños diferentes - los daños morales -, como ha hecho la sentencia impugnada. Sin costas ( art. 235.1 LRJS ).