ATS, 10 de Mayo de 2017
| Ponente | SEBASTIAN MORALO GALLEGO |
| ECLI | ES:TS:2017:5921A |
| Número de Recurso | 3198/2016 |
| Procedimiento | SOCIAL |
| Fecha de Resolución | 10 de Mayo de 2017 |
| Emisor | Tribunal Supremo - Sala Cuarta, de lo Social |
AUTO
En la Villa de Madrid, a diez de Mayo de dos mil diecisiete.
Es Magistrado Ponente el Excmo. Sr. D. Sebastian Moralo Gallego
Por el Juzgado de lo Social Nº 2 de los de Jerez de la Frontera se dictó sentencia en fecha 5 de marzo de 2015 , en el procedimiento nº 1564/14 seguido a instancia de D. Arcadio contra EXCMO. AYUNTAMIENTO DE JEREZ DE LA FRONTERA; habiendo sido parte el MINISTERIO FISCAL, sobre despido, que desestimaba la pretensión formulada.
Dicha resolución fue recurrida en suplicación por la parte demandante, siendo dictada sentencia por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Sevilla, en fecha 8 de junio de 2016 , que desestimaba el recurso interpuesto y, en consecuencia, confirmaba la sentencia impugnada.
Por escrito de fecha 2 de agosto de 2016 se formalizó por el Letrado D. José María García Benítez en nombre y representación de D. Arcadio , recurso de casación para la unificación de doctrina contra la sentencia de la Sala de lo Social antes citada.
Esta Sala, por providencia de 10 de febrero de 2017, acordó abrir el trámite de inadmisión, por falta de contradicción. A tal fin se requirió a la parte recurrente para que en plazo de cinco días hiciera alegaciones, lo que efectuó. El Ministerio Fiscal emitió el preceptivo informe en el sentido de estimar procedente la inadmisión del recurso.
El artículo 219 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social exige para la viabilidad del recurso de casación para la unificación de doctrina que exista contradicción entre la sentencia impugnada y otra resolución judicial que ha de ser -a salvo del supuesto contemplado en el número 2 de dicho artículo- una sentencia de una Sala de lo Social de un Tribunal Superior de Justicia o de la Sala IV del Tribunal Supremo. Dicha contradicción requiere que las resoluciones que se comparan contengan pronunciamientos distintos sobre el mismo objeto, es decir, que se produzca una diversidad de respuestas judiciales ante controversias esencialmente iguales y, aunque no se exige una identidad absoluta, sí es preciso, como señala el precepto citado, que respecto a los mismos litigantes u otros en la misma situación, se haya llegado a esa diversidad de las decisiones pese a tratarse de "hechos, fundamentos y pretensiones sustancialmente iguales" ( sentencias, entre otras, de 7 de abril y 4 de mayo de 2005 , R . 430/2004 y R. 2082/2004 ; 25 de julio de 2007, R. 2704/2006 ; 4 y 10 de octubre de 2007 , R. 586/2006 y 312/2007 , 16 de noviembre de 2007, R. 4993/2006 ; 8 de febrero y 10 de junio de 2008 , R. 2703/2006 y 2506/2007 ), 24 de junio de 2011, R. 3460/2010 , 6 de octubre de 2011, R. 4307/2010 , 27 de diciembre de 2011, R. 4328/2010 y 30 de enero de 2012, R. 4753/2010 .
Por otra parte, la contradicción no surge de una comparación abstracta de doctrinas al margen de la identidad de las controversias, sino de una oposición de pronunciamientos concretos recaídos en conflictos sustancialmente iguales ( sentencias de 28 de mayo de 2008, R. 814/2007 ; 3 de junio de 2008, R. 595/2007 y 2532/2006 ; 18 de julio de 2008, R. 437/2007 ; 15 y 22 de septiembre de 2008 , R. 1126/2007 y 2613/2007 ; 2 de octubre de 2008, R. 483/2007 y 4351/2007 ; 20 de octubre de 2008, R. 672/2007 ; 3 de noviembre de 2008, R. 2637/2007 y 3883/07 ; 12 de noviembre de 2008, R. 2470/2007 ; y 18 y 19 de febrero de 2009 , R. 3014/2007 y 1138/2008 ), 4 de octubre de 2011, R. 3629/2010 , 28 de diciembre de 2011, R. 676/2011 , 18 de enero de 2012, R. 1622/2011 y 24 de enero de 2012, R. 2094/2011 .
Esta exigencia no se cumple en el presente recurso. En efecto, es objeto del actual recurso de casación para la unificación de doctrina la sentencia dictada por el Tribunal Superior de Justicia de Andalucía (sede en Sevilla) de 8 de junio de 2016 , en la que se confirma el fallo combatido adverso a la pretensión por despido rectora de autos. El actor ha venido prestando servicios para el Ayuntamiento demandado con la categoría oficial 1º pintura C2, siendo despedido el 12-9-12 mediante carta, con ocasión del despido colectivo tramitado en el Ayuntamiento de Jerez de la Frontera, por ser mayo de 59 años el 20-8-12. El actor percibió la indemnización por despido colectivo en cuantía de 27.604,33 euros, decisión que, impugnada judicialmente, fue desestimada por la decisión judicial de instancia. Ante la Sala de suplicación el trabajador demandante denunció que su despido era discriminatorio por estar causado por tener más de 59 años, no especificar la carta de despido individual los motivos de su elección y por gozar de preferencia para permanecer en la plantilla al ser un trabajador laboral fijo del Ayuntamiento. La Sala desestima uno por uno de dichos motivos, señalando en lo que atañe a la vulneración de los principios de igualdad y no discriminación, que el despido colectivo tuvo una justificación razonable y proporcionada al haber alegado la empresa como causa de elección de los trabajadores de mayor edad, el hecho de que disponían de mayor protección por desempleo y menores expectativas de vida laboral al estar próximos a la jubilación, a lo que se anuda los futuros costes de formación de nuevos trabajadores, ya que a corto plazo y con motivo de su jubilación debería ser necesario sustituirles. Suerte adversa corrió asimismo el motivo interesando la improcedencia por no haberse especificado en la comunicación de despido las causas determinantes de su afectación personal, al tratarse de un despido que trae causa de uno colectivo negociado con los representantes de los trabajadores. Finalmente, tampoco alcanzó éxito el motivo relativo a su prioridad de permanencia en la empresa.
Disconforme el demandante con la solución alcanzada por la sala de segundo grado se alza ahora en casación para la unificación de doctrina planteando un inicial motivo en el que considera que la sentencia recurrida vulnera la doctrina constitucional contenida en la TC 66/2015, de 13 de abril , insistiendo en la existencia de un despido discriminatorio por razón de la edad.
En el caso, el Instituto Valenciano de la Vivienda, S.A., (IVVSA) llegó a un acuerdo con los representantes de los trabajadores por el que se decidió la extinción del contrato de trabajo de 211 empleados de esta entidad. Uno de los criterios para escoger a los despedidos era el de la edad, pues podían verse afectados por el expediente de regulación de empleo aquellos trabajadores que se encontraran más próximos a la edad de jubilación. De este modo, resultaron afectados todos los trabajadores de la empresa que tenían 55 o más años de edad, en concreto 35 trabajadores de un total de 211 despedidos, a quienes se les gestionó el convenio especial con la Seguridad Social, interponiéndose demanda por entender los demandantes que su despido era discriminatorio por razón de la edad. Tanto la sentencia de instancia como la de suplicación rechazaron la pretensión.
Las demandantes de amparo imputan a las resoluciones impugnadas la vulneración de su derecho a la no discriminación por razón de edad ( art. 14 CE ). Afirman que la utilización del criterio de la edad superior a 55 años como factor determinante para la selección de los trabajadores afectados por un despido colectivo constituye un caso evidente de actuación discriminatoria. Consideran que la utilización de este criterio carece de justificación objetiva y supone un sacrificio desproporcionado para el personal mayor de 55 años, ya que se les priva de trabajo con una cobertura limitada de desempleo -complementada solo durante un corto período de tiempo- a una edad en que sus perspectivas de ocupación son notablemente peores que las de los trabajadores más jóvenes.
En definitiva, el TC tuvo que dirimir si la utilización de la edad como criterio de selección de los trabajadores afectados por el despido colectivo tuvo una justificación razonable y proporcionada. Así las cosas y tras recordar que la selección de los trabajadores afectados por un despido colectivo constituye una facultad del empresario y repasar su propia doctrina sobre el principio genérico de igualdad y las prohibiciones de discriminación ex art. 14 CE , concluyendo que si bien la razón esgrimida de ahorro de costes de formación no tenía entidad suficiente, no cabe predicar lo mismo de la justificación relativa al menor perjuicio que supone el despido para los trabajadores de más edad, resultando un criterio adecuado y proporcionado siempre que se adopten medidas efectivas para evitar o minimizar los daños que la extinción de los contratos de trabajo produce en los afectados, de acuerdo con lo exigido por la propia legislación laboral ( art. 51.9 ET y art. 215.1.3 LGSS ), como es el caso, por lo que deniega el amparo solicitado.
Con esto basta para inadmitir el recurso si se tiene en cuenta que, conforme a lo dispuesto en el artículo 219 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social , el recurso de casación para la unificación de doctrina tiene por objeto la unificación de doctrina con ocasión de sentencias dictadas en suplicación por las Salas de lo Social de los Tribunales Superiores o con sentencias del Tribunal Supremo, es decir, lo que se pretende con este recurso extraordinario es aplicar la doctrina correcta en supuestos de sustancial identidad, pero para ello es absolutamente indispensable que las sentencias comparadas hayan resuelto esa cuestión de manera diferente, pues si sus fallos son coincidentes no hay necesidad de unificar la doctrina, al estar ausente el requisito de la contradicción. Así, en las sentencias que se someten a comparación se constata que en un caso se ha declarado la procedencia del despido examinado, y en el otro, se ha rechazado el recurso de amparo confirmando la desestimación de las demandas por despido y la inexistencia de discriminación por razón de edad, a lo que se anuda que la sentencia recurrida no desconoce la doctrina obrante en la referencial, sino que la aplica al supuesto allí enjuiciado de tal suerte que la decisión alcanzada se sustenta, básicamente, en que el Ayuntamiento demandado adoptó las medidas efectivas para evitar o minimizar los daños que la extinción del contrato de trabajo producía en el trabajador afectado.
En lo que atañe al segundo motivo de contradicción respecto a la necesidad de determinar si la carta de despido se ajustaba a los requisitos establecidos en el art. 53.1 del ET , se propone como sentencia de contraste la dictada por esta Sala de 12 de mayo de 2015 (rec. 1731/14 ), en la que la actora prestaba servicios para la empresa demandada hasta que el 17-2-2012 se le entregó carta de despido con base en el acuerdo alcanzado en el Expediente de Regulación de Empleo instado para la extinción de 21 contratos de trabajo. Impugnado individualmente el despido por la trabajadora, tanto en la instancia como en suplicación se desestima la demanda. Formula recurso de casación unificadora la actora denunciando que la carta de despido no cumple los requisitos formales exigidos por la ley, al no especificarse en la misma suficientemente los hechos justificadores del despido. La Sala IV, con remisión a la doctrina jurisprudencial que se cita, concluye que la carta de despido objetivo no se ajusta a lo prevenido en el art. 53.1.a) del ET , aplicable también a los despidos individuales derivados de un despido colectivo por imperativo del art. 124.11.I LRJS , ya que en la misma sólo se menciona el contenido del acuerdo, sin transcribirlo ni adjuntarlo, alcanzado entre la empresa y la representación legal de los trabajadores al finalizar el periodo de consultas, pero no se hace mención alguna a los hechos de los que se desprende la concurrencia de las causas económicas o productivas justificadoras del despido. Por ello, se estima el recurso, declarando la improcedencia del despido.
Ahora bien, la Sala entiende que no concurre el requisito o presupuesto de contradicción, puesto que es doctrina de la Sala, -- deducible, entre otras, de las SSTS/IV 17-III-1993 (recurso 2461/91 ), 1-IV-1993 (recurso 1772/92 ) y 26-V-1993 (recurso 2535/92 ) --, que pierden valor referencial a efectos del juicio de contradicción las sentencias cuya doctrina ha sido variada ulteriormente; y, en el presente caso, la doctrina esencial sustentada en la sentencia de contraste ha sido --como se avanzó-- modificada por la ulterior jurisprudencia de esta Sala, a partir, fundamentalmente, de la STS Pleno de 15/03/2016 (Rec. 2507/2014 ), seguida, entre otras, por las de, 30/3/2016 (Rec 2797/14 ), 20/04/2016 (R. 3221/2014 ), 27/4/2016 (Rec 3410/14 ).
Por lo tanto, concurre como motivo adicional de inadmisión la falta de contenido casacional al acomodarse la sentencia recurrida al criterio fijado por esta Sala en la sentencias señaladas y conforme a las cuales no es necesario que en la carta individual se incorporen los criterios de selección ni la baremación que al trabajador corresponde en función de ellos, porque no lo exige la ley y porque la negociación previa con acuerdo del Despido Colectivo y el mandato representativo de los representantes de los trabajadores firmantes del acuerdo hacen presumir su conocimiento, sin que el trabajador sufra en su derecho de defensa, al poder solicitarlos previamente al proceso mediante diligencias preliminares, actos preparatorios y aportación de prueba por la demandada. La comunicación individual al trabajador afectado tiene por obligada indicación, exclusivamente, la expresión de la concreta causa motivadora del despido en términos compatibles con el derecho de defensa del interesado, sin que no sea necesaria la reproducción de los criterios de selección fijados o acordados durante las negociaciones.
Ante la realidad antes indicada resultan inaceptables las alegaciones de recurrente en el sentido de entender que sí que concurren los presupuestos legalmente establecidos para conocer del recurso, en concreto, en lo que atañe al motivo destinado a denunciar discriminación por edad, deviniendo resolución adecuada la que sostiene el Ministerio Fiscal de inadmisión del recurso por la falta de los indicados requisitos legales, con todas las consecuencias inherentes a tal declaración de conformidad con lo previsto en el art. 225 LRJS . Y en cuanto a las costas, no proceden al gozar el trabajador del beneficio de justifica gratuita.
Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español.
Declarar la inadmisión del recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto por el Letrado D. José María García Benítez, en nombre y representación de D. Arcadio contra la sentencia dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Sevilla de fecha 8 de junio de 2016, en el recurso de suplicación número 1576/15 , interpuesto por D. Arcadio , frente a la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº 2 de los de Jerez de la Frontera de fecha 5 de marzo de 2015 , en el procedimiento nº 1564/14 seguido a instancia de D. Arcadio contra EXCMO. AYUNTAMIENTO DE JEREZ DE LA FRONTERA; habiendo sido parte el MINISTERIO FISCAL, sobre despido.
Se declara la firmeza de la sentencia recurrida, sin imposición de costas a la parte recurrente.
Contra este auto no cabe recurso alguno.
Devuélvanse los autos de instancia y el rollo de suplicación a la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de procedencia con certificación de esta resolución y comunicación.
Así lo acordamos, mandamos y firmamos.
